(商標 非商標使用 描述性使用)「五木」拉麵

臺灣臺北地方法院107年度智字第8號民事判決(2018.10.18)　　　　　　　　 原　　　告　興霖食品股份有限公司 被　　　告　太冠國際開發事業有限公司

「四、得心證之理由： 原告主張其為「五木」相關商標之商標權人，被告因侵害該 商標行為而違反系爭和解書之約定，爰依系爭和解書第3 條 約定請求被告給付違約金200 萬元等情，惟為被告所否認， 並以前揭情詞置辯，經查： (一)按系爭和解書第2 條約定：乙方（即被告）保證簽立本和解 書後不再進口、出口、銷售任何侵害甲方（即原告）商標之 商品，或為其他侵害甲方商標之行為。次按未經商標權人同 意，為行銷目的而有於同一或類似之商品或服務，使用近似 於註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者，為侵 害商標權，商標法第68條第1 項第3 款定有明文，然前開條 文所規範之侵害商標權行為，係指依同法第5 條「為行銷目 的」所稱在交易過程使用商標之行為而言。商標法第5 條所 謂商標之使用，則指為行銷之目的，而有下列情形之一，並 足以使相關消費者認識其為商標：一、將商標用於商品或其 包裝容器。二、持有、陳列、販賣、輸出或輸入前款之商品 。三、將商標用於與提供服務有關之物品。四、將商標用於 與商品或服務有關之商業文書或廣告。前項各款情形，以數 位影音、電子媒體、網路或其他媒介物方式為之者，亦同。 是以，在主觀上，使用人須有表彰自己之商品或服務來源之 意圖。而判斷是否作為商標使用，應綜合審酌其平面圖像、 數位影音或電子媒體等版（畫）面之前後配置、字體字型、 字樣大小、顏色及設計有無特別顯著性，並考量其使用性質 是否足使消費者藉以區別所表彰之商品或服務來源，暨其使 用目的是否有攀附商標權人商譽之意圖等客觀證據綜合判斷 ，尚非一經標示於產品包裝或出現於產品廣告、說明書內之 文字、圖樣，即當然構成商標之使用。再按下列情形，不受 他人商標權之效力所拘束：一、以符合商業交易習慣之誠實 信用方法，表示自己之姓名、名稱，或其商品或服務之名稱 、形狀、品質、性質、特性、用途、產地或其他有關商品或 服務本身之說明，非作為商標使用者。二、為發揮商品或服 務功能所必要者。三、在他人商標註冊申請日前，善意使用 相同或近似之商標於同一或類似之商品或服務者。但以原使 用之商品或服務為限；商標權人並得要求其附加適當之區別 標示。商標法第36條亦有明文。 (二)原告主張被告於系爭網站及系爭百貨銷售之商品，有使用「 五木」等字樣，顯屬侵害原告商標權云云，則依前開說明， 本院應審究原告主張被告前開使用「五木」等字樣，是否該 當於商標使用行為。惟觀諸被告在系爭網站販售拉麵商品之 製造商為五木食品株式會社，且該商品左上角所示之商標， 除有一小女孩穿著和服圖示外，尚有日文「」字樣， 而該日文之中文漢字翻譯之一為「五木」，為兩造所不爭執 ，是被告前揭販售拉麵商品時所使用之「五木」字樣，依其 情形，確有可能僅係單純用以說明該商品製造商及產地之描 述性文字，非謂其必屬商標之使用。且參之被告所使用之「 五木」字樣，與被告在銷售時所使用之其他表示商品名稱之 字樣，其字樣大小、字體字形、網頁配置與表徵，均未特別 標示及彰顯，則被告使用「五木」等字樣是否為基於商標使 用之目的，亦非無疑。參合上情，被告於系爭網站及系爭百 貨販售商品時使用之「五木」字樣，非必係作為商標之使用 ，是被告是否屬於商標之使用而侵害原告之商標權，抑或僅 係說明該商品名稱等描述性文字，自應就被告於使用「五木 」之情形，個別為審查，視其是否係用以表彰商品之來源或 出處，以與他人之商品相區別，並足以使消費者對於商品之 來源發生誤認或混淆之情形而定。茲就原告所指被告於系爭 網站及系爭百貨販售拉麵商品時「五木」字樣之使用情形， 逐項析述如下： 1.系爭網站販售之拉麵商品部分：觀諸卷附系爭網站販售拉麵 商品網頁之翻拍照片（見本院卷第8 頁背面至第24、27至30 頁），可知該等網頁上所使用之「五木」字樣，其一係標示 在所販售拉麵旁之產品名稱處及上方之介紹商品處（如「五 木野菜素麵- 菠菜120g」），其二則係標示在所販售拉麵下 方商品規格欄位之品牌（如「商品名稱：五木野菜素麵- 菠 菜【120g】」）、名稱（即「品牌：五木」）處。是依該網 頁整體設計為觀察，網頁上所使用之「五木」字樣，與原告 取得商標權如附件所示「五木」字樣、「五木」外加「WU-M U 」字樣、「五木」外加圖形、「五木」外加「WU-MU 」及 圖形、僅有圖形等商標權，兩者所使用「五木」之字體及樣 式明顯不同，已難認屬對於原告之商標權有何侵害之可言。 況若將前開商標內「五木」字樣單獨提取，即非原告商標「 五木」外加「WU-MU 」字樣、「五木」外加圖形、「五木」 外加「WU-MU 」及圖形、僅有圖形等商標權甚明，亦與原告 該等商標無近似之處。再參之系爭網站上「五木」等字樣之 標示方式，係在介紹商品處緊鄰於其右方「野菜素麵- 菠菜 120g」之字樣旁標示「五木」字樣，且其下方記載「使用九 州產野菜、小麥粉精製而成」、「自然清爽的蔬菜口味」、 「麵Q 好吃、滑順爽口」、「輕鬆料理美味上桌」、「廚房 料理的好幫手～！！」等字樣，並在該等介紹下方始有所販 售拉麵外包裝之照片，則該等標示方式應僅屬作為產品之敘 述及介紹之標題，況其字樣大小、字體字形、網頁配置與表 徵，均未特別標示及彰顯，甚而，觀以被告於系爭網站販售 拉麵商品之製造者為五木食品株式會社，該拉麵正面外包裝 除有日文「」（其中文漢字翻譯之一為「五木」）字 樣外，亦有標示該日本廠商之商標圖樣，而該圖示與原告前 揭商標之圖樣及字型明顯不同，有產品照片在卷可稽（見本 院卷第64至66頁），益徵該網站所記載「五木」字樣等部分 ，乃被告作為系爭網站商品製造者、產地及名稱等導引之標 籤，不足以使消費者對於商品之來源發生誤認或混淆之情形 ，自難認屬於商標之使用。 2.系爭百貨販售之拉麵商品部分：觀諸卷附系爭百貨販售拉麵 商品網頁之翻拍照片（見本院卷第87至88頁），足見原告所 指被告使用之「五木」字樣，其一係標示在所販售拉麵背面 之製造商名稱處（即「製造商：五木食品株式會社」），其 二係標示在系爭百貨販售拉麵之售物架商品名稱處（即「五 木久留米濃厚豚骨拉麵特價52原價70元」）及銷貨明細表單 據內（即「五木久留米濃厚豚骨拉麵701 一般特價52」） 。是由被告所販售拉麵商品背面記載事項連貫以觀，「製造 商：五木食品株式會社」等字樣係與「品名」、「成分」、 「保存期限」、「保存方法」等內容並列，其應屬用以表示 該商品製造商為何人之意，一般消費者亦不致將該「五木」 字樣單獨抽離解讀，誤認該商品為原告前揭「五木」商標之 所屬公司所製造，亦即該「五木食品株式會社」字樣，實係 作為商品製造者之名詞使用，並非用以表彰該商品之商標使 用，且該「製造商：五木食品株式會社」之「五木」字樣， 其字樣大小、字體字形、網頁配置與表徵，均未特別標示及 彰顯，亦與上開所述原告商標毫無近似之處，並無致消費者 誤認該等商品為原告所製造之虞。又系爭百貨販售拉麵之售 物架標示「五木久留米濃厚豚骨拉麵特價52原價70元」及銷 貨明細表之單據內記載「即五木久留米濃厚豚骨拉麵701 一般特價52」等內容，顯為系爭百貨為銷售該等拉麵產品所 製作及印製，難以認定係被告所為，況該標示或明細僅為表 示該等商品之名稱及販售之商品內容，並非用以表彰該商品 之來源或出處，自非屬商標之使用，應無疑義。 (三)從而，本件原告所指被告於系爭網站及系爭百貨使用「五木 」字樣，僅屬被告表示商品本身名稱等事項之說明，非作為 商標使用，業如前述，是原告主張被告之上開行為已違反系 爭和解書而有侵害其商標權云云，自無足採。」