2019年4月21日 星期日
(商標 有識別性 先天識別性)「發財燒臘 FAT CHOI」商標具有識別性,應予註冊。
智慧財產法院 107年度行商訴字第47號行政判決(2019.03.27)
主 文 訴願決定及原處分都撤銷。 被告應就原告第105051469 號商標申請案為准予註冊之審定。
被告智慧財產局的主張:
「三、被告抗辯及聲明: (一)系爭商標不具識別性: 1.商標法第29條第1 項第3 款所稱「商標僅由其他不具識別性 之標識所構成」,應指第1 、2 款情形以外,其他商標整體 僅由不具識別性標識所構成的情形,除商標由姓氏、非說明 性標語、裝飾圖案等不具識別性的標識所構成者外,應包括 商標由該等不具識別性標識與說明性標識、通用標章或名稱 等整體皆為不具識別性標識所構成的情形。而所謂「其他不 具識別性之標識」,例如習見的百年好合、早生貴子、事事 如意、大吉大利、招財進寶等祝賀語與吉祥語,或好人卡、 台客、夯、火紅、樂活(LOHAS )、KUSO、ORZ 等流行用語 ,依消費者的認知,或為通常祝福、祈福用語,或為流行新 概念,不會認為其為指示及區別商品或服務來源的識別標識 ,因此不具有識別性(「商標識別性審查基準」4.11.2參照 )。 2.系爭商標圖樣係僅由設計程度低之中文「發財燒臘」、及「 發財」音譯之外文「FAT CHOI」所構成,「發財」表示獲得 很多金錢之意,為工商業常用來得以使生意興隆、財源廣進 之吉利用語,整體「發財燒臘FAT CHOI」指定使用於「飲食 店;小吃店;伙食包辦;流動飲食攤;小吃攤;餐廳;複合 式餐廳」等服務,依現有商標審查標準為不具識別性的標識 ,不足以使該服務的相關消費者認識其為表彰服務來源的標 識,並得藉以與他人的服務相區別,有違商標法第29條第 1 項第3 款規定,自應駁回其商標註冊申請。」
法院判決理由:
「 (二)本件適用法律的解釋 1.商標只是由其他不具識別性的標識所構成,不得註冊,此為 不具識別性條款的明文規定。這是因為商標的基本核心功能 就是在使相關消費者能夠識別商標所代表的商品或服務來源 ,如果商標只是由不具識別性的標識所構成,就沒有辦法發 揮識別商品或服務來源的功能,自然就不應該給予商標註冊 。 2.基於以上認知,所謂「不具識別性」就必須是完全欠缺識別 商品或服務來源的功能。如果使用一般日常生活用語,而不 是使用新創語詞作為商標,除非其用語就是在描述指定使用 商品或服務的品質、用途、原料、產地或相關特定說明,或 者是指定商品、服務的通用標章、名稱(也就是商標法第29 條第1 項第2 、3 款的情形),以致不能發揮識別效果,否 則那也只是識別性比較低而已,並不能認為就不具識別性。 3.如果是將一般日常生活用語組合特定物品名稱、外文拼音, 並為組合之位置設計,這將使商標權利範圍侷限在此特定組 合,在此同時也將提升此特定組合的識別性,而與單純僅以 一般日常生活用語作為商標有所不同。這不但可以因此除去 將一般日常生活用語作為商標將會影響社會公眾日常生活的 疑慮,也將更能夠衡平保障商標權人對於商標選擇的安排, 以及社會大眾原本日常生活的正常秩序。畢竟商標註冊申請 的審查,其實同時也涉及到商業自由、以商標自我表現的言 論自由保護,法律因此對於商標不得註冊的事由,是採取負 面表列:只要沒有法定不得註冊事由,就應該准許商標申請 註冊(商標法第32條第1項規定參照)。 (三)系爭商標的識別性判別 1.系爭商標如本判決附圖所示,是由較大由上而下的「發財」 兩字,搭配較小由左至右的「燒臘」,以及英文拼音的「FA T CHOI」所組成。其中「發財」雖然是一般日常生活用語, 而只有較低的識別性,但經以特定的位置排列,搭配「燒臘 」兩字的特定菜餚名稱,以及英文拼音的「FAT CHOI」;整 體而言,已經相較於單單使用「發財」兩字作為商標,有更 高的識別性。尤其在此組合中的「FAT CHOI」英文拼音,並 不是國人熟悉的「發財」國語譯音,也不是英文中的既有語 詞(FAT 雖在英文中有脂肪、肥胖的意思,但與CHOI連用, 並無既有意義),對於系爭商標與一般日常生活用語的區別 性已有大大的提升作用,根據前面我們對於適用法律的解釋 ,應該認為系爭商標已有識別性。 2.雖然被告引用其所發布的「商標識別性審查基準」第4.11.2 節的內容:習見的百年好合、早生貴子、事事如意、大吉大 利、招財進寶等祝賀語與吉祥語,或好人卡、台客、夯、火 紅、樂活(LOHAS )、KUSO、ORZ 等流行用語,依消費者的 認知,或為通常祝福、祈福用語,或為流行新概念,不會認 為其為指示及區別商品或服務來源的識別標識,不具有識別 性,並因此認為系爭商標的「發財」為工商業常用來得以使 生意興隆、財源廣進之吉利用語;整體而言,系爭商標使用 於「飲食店;小吃店、火石包辦;流動飲食攤;小吃攤;餐 廳;複合式餐廳」等服務,為不具識別性之標識(被告行政 訴訟答辯書第2-3 頁,本院卷第108-109 頁)。然而,系爭 商標並不是僅僅由「發財」兩字所組成,以「發財」為吉利 用語為由,忽視系爭商標另有其他中、英文字的排列組合, 直接就說系爭商標沒有識別性,我們認為過於武斷,而不可 採納。 3.據上,系爭商標並沒有不具識別性的情形。」
智慧財產法院第三庭 審判長法 官 蔡惠如 法 官 伍偉華 法 官 蔡志宏
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