智慧財產法院105年度行商訴字第84號行政判決(2017.1.5)
「 (3)原告又稱：據以異議商標使用「5%」觀念上趨近於公司
名稱，而系爭商標使用「5%」觀念上係指時間的百分比
，代表每位設計師利用每人每天百分之五的時間和力量
，是兩商標觀念不同云云。然商標給予消費者之觀念，
應以其客觀表現在外之觀念認定之，至商標所有人內心
對該商標之設計理念、發想意涵等，若未展現於商標圖
樣中，因一般消費者無從由商標外觀得知其內藏之理念
為何，為避免商標表彰客觀來源之功能流於主觀化，於
「商標觀念」之判斷中自難將商標權人之主觀理念納入
考量因素。查原告雖稱系爭商標「5%」指每位設計師每
天投入百分之五的時間云云，然一般消費者僅由系爭商
標外觀呈現之樣態，實無從得知有原告所指之觀念，原
告以上開理由主張兩商標觀念不同，亦不足採。」
「 (2)原告雖又稱據以異議商標未經參加人使用而不具商業強
度，自應給予系爭商標較大之保護云云。然，按商標保
護之目的之一，在於給予提昇企業商品品質及擴大商品
投資之誘因，商標權人可藉由商標此一營業標識，透過
其努力行銷及市場逐步擴大結果，使消費者逐漸就該標
識與特定商品或企業相連結，而購入使用該標識之商品
。商標知名程度會應商標權人之營業規模、推廣程度而
有不同，已註冊之商標即使知名度尚未達到消費者一望
即可聯想商標與商品企業之程度，然亦不能因而否認其
商標所具之發展機能，商標權人仍得經由不斷努力行銷
推廣或因市場有利變化而達成商標應有之功能。我商標
既採註冊保護主義，則應給予先註冊商標一定程度之保
護，而不應過度強調「應給予消費者較為熟悉之商標較
大之保護」此單一判斷因素，否則將形成衝突商標弱肉
強食之現象，並非商標法所應認許者。查，原告無法證
明系爭商標為較受消費者熟悉之商標，已如前述，而據
以異議商標若確實有註冊後未使用情事，應透過廢止制
度撤銷據以異議商標，在未經廢止前，仍應受商標法之
保護，本件據以異議商標既為先註冊商標，兩商標圖樣
構成近似，指定使用之商品又高度類似，而原告所舉證
據僅能證明系爭商標有經原告使用，仍無法證明相關消
費者不會誤認為兩商標係同一來源或有相關聯（相關消
費者將據以異議商標誤認為與系爭商標有關亦屬混淆誤
認），自應給予先註冊之據以異議商標較大之保護，至
於據以異議商標是否有變換使用或未經使用之事實，核
屬據以異議商標應否廢止之問題，與本案無涉，原告以
上開理由稱應給予系爭商標較大保護云云，自無足採。」
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