背景說明
日前，由歌手盧廣仲演唱的電影主題曲「刻在我心底的名字」，於榮獲第57屆金馬獎最佳原創電影歌曲及第32屆金曲獎年度歌曲獎後，遭資深藝人吳宗憲質疑抄襲西洋老歌「Reality」，部分網友則指出該歌曲與2019年中國鋼琴曲「自由が丘」也很相似，另也有網友提到2015年日文福音歌曲「主は我らの太陽」與「刻在我心底的名字」的旋律更為相近，引起各方熱議（註1）。
有網友詢問「Reality」歌曲的原唱者Richard Sanderson是否有覺得遭抄襲的疑慮，Richard Sanderson則表示「I listened to the song, apart from 2 lines of the chorus where there is a little resemblance, I cannot say there is any plagiarism, it's a very nice song.」（翻譯：我聽了那首歌曲，除了副歌中有二句有點相似外，我不能肯定的說有抄襲的疑慮，這是一首很棒的歌曲。）（註2）
而「自由が丘」的作者JINBAO則回應：「關於刻在我心底的名字我也聽過了，前面確實挺像。不過在流行歌曲裡，有幾句像也是存在的，和聲進行一樣也是很正常的事情。當然也不排除作者聽過我的這首作品。我個人不是特別在意。專心做自己的事就好。謝謝大家。」（註3）
「刻在我心底的名字」三位詞曲創作者中的謝佳旺，也於臉書發表聲明，強調「刻在我心底的名字」為原創歌曲，絕無任何抄襲。（註4）
透過這個案例，我們想討論二個問題：「誰可以對誰主張侵害著作權？」「抄襲如何認定？誰說了算？」
誰可以對誰主張侵害著作權？
當「刻在我心底的名字」歌曲抄襲爭議越演越烈的時候，不禁讓人思考，究竟「誰」才可以對「誰」主張著作權的侵害？
熱心網友主動聯繫「Reality」歌曲的原唱者Richard Sanderson，詢問是否認為有抄襲疑慮，然而，實際上擁有「Reality」歌曲詞曲著作權的人，並不是原唱者Richard Sanderson，而比較可能會是來自於法國的詞曲創作人Vladimir Cosma（註5）。
所以，假使「刻在我心底的名字」歌曲真的有抄襲「Reality」的疑慮，Richard Sanderson在法律上恐怕也無法站出來主張該歌曲的詞曲著作權遭受侵害。同樣的道理，當在討論誰侵害著作權時，在法律上比較需要負責的可能是該曲的三位創作者，而不是盧廣仲（註6）。
抄襲如何認定？誰說的算？
台灣的法院在認定是否有「抄襲」時，通常會以被控抄襲者是否有「接觸」先前著作，以及二著作間是否「實質近似」進行判斷。
接觸？
具體來說，對於被控抄襲者是否有「接觸」先前著作的認定，原則上是以有無「合理機會接觸」來判斷。以本次爭議為例，主張有抄襲的人可能會提出「Reality」是一首著名的老歌，在網路上流傳已久所以被控抄襲者有合理機會接觸「Reality」；另一方面，被控抄襲者當然也可以主張縱然「Reality」在網路上流傳，但也不一定每個人都會聽過。
而「刻在我心底的名字」的詞曲創作者謝佳旺也出面否認在創作前曾聽過「自由が丘」，並表示「刻在我心底的名字」最初的樣本其實是在2019年3月就已經完成，早於「自由が丘」2020年12月29日在Youtube平台上發布的時間，所以他不太可能接觸過「自由が丘」這首歌。而「自由が丘」的作者JINBAO也回應：「在流行歌曲裡，有幾句像也是存在的，和聲進行一樣也是很正常的事情。」因此在流行音樂裡出現幾句類似的旋律，也不排除是獨立創作的巧合。
實質近似？
另一方面，在「實質近似」的要件判斷上，法院通常會交互比對二著作間的「質」與「量」，並委由專業鑑定人透過曲譜來分析曲目間的調性、節奏與旋律等。如果相似的地方很多，很可能就會被認為在「量」上構成實質近似。而如果相似的地方不多但卻是最重要的那幾句，也很有可能在「質」上被認為構成實質近似。
在知名歌手藍又時控告王心如抄襲歌曲的一審刑事判決中，檢察官與法官參考專業鑑定人的意見，均認定二首歌曲相似度達到90%以上，構成「實質近似」的要件，但因為沒有相關證據足以證明王心如有合理接觸藍又時歌曲的機會，因此一審法院判決被告無罪。不過，本案上訴至二審後，二審法院認為，因為藍又時所創作的歌曲，曾於校園公開發表，並廣為公開傳唱，因此認定王心如有合理接觸該歌曲的機會而構成抄襲（註7）。由這個案例可以知道，音樂抄襲與否的認定，在實務上並非易事。
結論
台灣的著作權法對於著作權侵害的刑事告訴，原則上是採取「告訴乃論」，必須要著作權人有追究的意思才有可能成案（除非涉及「光碟」）。因此，在「刻在我心底的名字」歌曲抄襲的爭議裡，原則上還是「Reality」、「自由が丘」或「主は我らの太陽」歌曲的詞曲權利人才比較能對「刻在我心底的名字」的創作者主張權利。而抄襲與否的認定，在進入法院審理之前，在證據無法說話、音樂鑑定專家無法表示意見的時候，恐怕也難以有所定論，建議要指控他人抄襲還是要謹慎再謹慎。
註1：
《刻在》爆抄襲大陸鋼琴曲！PTT挖出「鐵證對比」網怒戰：一模一樣，ETtoday星光雲，2021年8月29日，https://star.ettoday.net/news/2066941#ixzz77pgipS6D。
挖不停！「刻在」再被爆抄襲這首歌 網諷：抄襲你的抄襲，噓！星聞，2021年8月30日，https://stars.udn.com/star/story/10092/5708582。
註2：
《刻在》遭控抄襲！西洋老歌原唱聽完說話了，NOWnews今日新聞，2021年9月1日，https://www.nownews.com/news/5370287。
註3：
《刻在》除了老歌又爆抄襲大陸鋼琴曲 網掀論戰作者說話了，中時新聞網，2021年8月29日，https://www.chinatimes.com/realtimenews/20210829001315-260404?chdtv。
註4：
謝佳旺臉書聲明，https://www.facebook.com/keon.chia.5/posts/10165549363605324。
註5：
「Reality」歌曲之維基百科，
https://en.wikipedia.org/wiki/Reality_(Richard_Sanderson_song)。
註6：歌手盧廣仲在演唱「刻在我心底的名字」一曲時，客觀上涉及「公開演出」的行為，但倘若其主觀上不知道「刻在我心底的名字」有抄襲其他歌曲的問題，則沒有侵害著作權的故意或過失。音樂製作公司/唱片公司客觀上雖然也有重製、公開傳輸、散布、發行等行為，但主觀上也可能不具備侵權的故意或過失。
註6：詳見臺灣士林地方法院100年度智訴字第10號刑事判決(2012.10.26)、智慧財產及商業法院101年度刑智上訴字第8 號刑事判決(2021.09.122)。判決摘要：https://ipcase.blogspot.com/2021/05/v90.html。
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