(釋字第594號) 商標功能：識別功能、來源功能、品質功能、廣告功能

徐碧湖大法官 協同意見書

「壹、商標應予保護之憲法上理由 

一、商標之功能 現代經濟社會中，商標除具有識別商品及表彰商 品來源之傳統功能外，更具有表彰商品之品質及作為商品 廣告之功能。玆分述商標之功能如下：

（一）識別功能（Identification Function） 
商標可識別自己之商品，以與他人之商品相區別， 亦即表示商品同一性之功能，此為商標之基本功能。 商品若無商標以資識別，消費者將無從辨識商品之良窳，無法選擇自己喜好而欲購買之商品，則營業者將 不重視其商品之優劣，因而商品品質之競爭將無由存 在。故營業者在商品附上商標，猶如吾人在文件上簽 名蓋章，以資識別，為商業競爭上重要不可或缺之利器。

（二）來源功能（Source Function） 
商標可表彰商品之來源，此亦為商標之基本功能。 就商標之發展觀之，早期商標僅表彰商品之物質來源 （physical source），即僅能表彰由商標權人所營業商 品，此稱之為「嚴格來源理論」（strict source theory） 。基此理論，授權使用商標，因係被授權者使用其經授權之商標營業商品，而非直接由該商標權人自行營業，自不得為之。嗣因工商科技發達，營業方法隨之開拓，現代市場中商品品目繁多，交易過程複雜，消費者未必知悉商品營業者之姓名或名稱、所在，商標表彰商品來源之觀念逐漸從寬，改採「不具名來源準 則」（anonymous source rule），蓋購買人不知或不介意商品之經營者之姓名或名稱，而認為凡使用同一商標之商品，即係表彰出自同一來源，但毋庸知悉其精確來源，是無須知悉商標權人之姓名或名稱、所在等 。基此，商標乃得授權他人使用。

（三）品質功能（Quality Function）
商標可表彰其所附之商品具有程度一致之品質，此功能係於二十世紀三十年代始自前述來源理論衍生擴 展而來，認為商標不僅表彰商品之產銷來源，並為表 彰商品品質標準之來源。商標表彰商品品質之功能，非謂商標表彰其商品具有高水準之品質，而係附有同一商標之商品具有相同品質，不論其品質係屬優、劣或中等，亦不論其物質來源。消費大眾因商標 而認知及信賴附有商標之商品品質，商品之營業者因 而產生累積公眾信賴之效果，經由商標之品質功能而 建立營業者之營業信譽及顧客吸引力之重要效益。

 （四）廣告功能（Advertising Function） 
商標旨在使目睹或使用該商標商品者於腦中刻認其 商品之特點及營業者之營業信譽印象，進而利用此印 象產生再購用之意願，並將之轉告其他需要該商品之 人，故其本身即為一種廣告。此係隨著市場之擴張， 複雜銷售制度之演進，及大規模廣告之發展，新增加 之商標廣告功能。因對已用過商品之人，會透過商標 ，對商品及營業信譽留下印象，對未用過商品之人， 賴商標以灌輸印象，引發其購買商品之慾望，故商標 具有廣告宣傳商品之作用。 蓋人非機器，選購商品非全憑理性為之，常受感情 心緒之影響，商標為其商標權人與消費者直接接觸之 媒介，可激發或加強消費者對商品之購買慾，為促銷商品及創造營業信譽之利器，故有謂商標為商標權人之無言推銷員（silent salesman），誘人標誌指引（ attractive sign manual）。際此大量生產、大量銷售、大量傳播之工商業高度發展社會，商標之廣告功能愈 形重要。 

二、商標權為財產權 商標權為依商標法註冊而創設之一種無體財產權 ，係具有排他性之專用權，屬支配權之一。其積極權能， 為商標權人於法令許可之範圍內，得自由使用、收益、處 分其商標權；其消極權能，為商標權人得禁止他人不當使 用其商標，其商標權受侵害時，有侵害排除請求權及侵害 防止請求權。商標權係商標權人營業上之重要資產 ，自屬憲法第十五條規定所保障之財產權。

三、小結 在太初社會一切自給自足，並無商品交易行為，自不須使用商標，迨社會進步，工商發達，交易頻繁，商標因應而生，成為商場競爭之重要武器，已蔚為推銷商品之捷徑 ，其運用愈形重要，乃經法律保護而成為商標權人之無體 財產權。又商標策略攸關國家重大公益，其運用是否適當 ，常能決定企業經營之成敗，商標制度是否完善，更與一 國經濟之榮枯有密切關係，現幾為世界各國所共認。故依憲法保障財產權及公共利益之意旨，自應予以保護。」