2021年7月29日 星期四

娛樂法(電影 投資款)龍馬文創公司「飛耀中國」 v. 采像影像公司:原告請求費告返還「諮詢意向協定」、「電影意向協定」的保證金,以及代墊費用,均有理由。

臺灣臺北地方法院108年度重訴字第825號民事判決(2020.1.30)

原 告 龍馬文創股份有限公司

被 告 采像影視有限公司

上列當事人間返還契約款項事件,本院於民國109年1月17日言詞辯論終結,判決如下:

主 文

被告應給付原告新台幣8,087,436元。

事實及理由
... 
三、原告主張與被告間簽立諮詢意向協定、電影意向協定及代墊合約3份契約,原告依諮詢意向協定給付人民幣113萬元、依電影意向協定給付150萬元、依代墊合約給付200萬元予被告,被告返還554,064元予原告等節,業據原告提出諮詢意向協定、電影製作協定、代墊合約等件為證,且為兩造所不爭執 ,堪信屬實。

四、得心證之理由:原告主張依諮詢意向協定、電影意向協定及民法第179條、代墊合約,請求被告給付8,087,436元及利息,為被告所否認,並以前詞置辯。則本件爭點為:

(一)原告請求被告給付人民幣113萬元,有無理由?

(二)原告請求被告給付945,936元,有無理由?

(三)原告請求被告給付200萬元,有無理由?

(四)被告辯以1,445,936元與原告之請求金額為抵銷,有無理由?茲分述如下:

(一)原告得請求被告給付5,141,500元即人民幣113萬元:

...觀之諮詢意向協定內容:「…為促成雙方進一步合作,甲(按即原告)乙(按即被告)雙方…經友好協商一致,就簽訂正式《諮詢服務協定》的部分條款及本諮詢服務框架意向協定條,以下稱《本意向協定》,簽訂後至正式《諮詢服務協定》簽訂期間有關事項達成如下條款,以茲共同遵守執行。」

「第四條 費用(一)依據《本意向協定》約定,在正式《諮詢服務協定》簽訂前,乙方須向甲方收取保證金,待正式《諮詢服務協定》簽訂後,乙方會把保證金發還給甲方或雙方協商將保證金抵做《諮詢服務協定》中的諮詢費用;保證金為人民幣1,130,000元…(四)如甲乙雙方在2018年5月31日時,無論什麼原因導致未簽訂《諮詢服務協議》,乙方應在10個工作日內將當時購買之人民幣1,13 0,000元(大寫金額:人民幣壹佰壹拾參萬元整)器材還給甲方。甲方銀行帳戶資訊:銀行:中國民生銀行 開戶行:北京國貿支行 帳戶名稱:龍馬寬媒體數字科技(北京)有限公司,帳戶號碼:0112014180001671

由上開約定內容可知,兩造於簽立諮詢意向協定時,確有預計將來另行簽立諮詢服務協定之意,並約定若於107年5月31日前均未簽訂諮詢服務協定,被告應將購買之人民幣1,130,000元器材返還原告,又觀該約定並緊接記載原告之銀行帳戶及帳號,核其真意應係兩造若未於特定時間前簽訂諮詢服務協定,則被告應將原告交付之人民幣113萬元所購買之器材或該筆款項返還原告。

2.經查,原告業已依諮詢意向協定給付人民幣113萬予被告,已如前述,而兩造既未於107年5月31日前簽訂諮詢服務協定,依前開約定,被告應即返還其以原告交付之人民幣113萬元購買之器材或該筆款項予原告。

被告雖辯稱已通知原告取回所購器材,並提出現金調度明細、雜項購置明細、攝影設備清單及通知原告取回器材之存證信函等為證,惟原告以該等器材並非基於諮詢意向協定所採購、無採購憑證及數量不符等為由,拒絕收受,亦有原告所提拒絕取回器材之存證信函為憑。

細觀被告提出之現金調度明細、雜項購置明細及攝影設備清單,均係被告單方製作之表格,就其內所列各項器材,實無從辨別究否屬被告與原告簽立諮詢意向協定後,基於該協定需求所採購之器材,況該等明細及清單表格內所列器材價格及取得時間,均乏相關單據以互核比對,難認該等明細清單所列器材即為被告基於諮詢意向協定所採購,被告辯稱已履行諮詢意向協定之器材返還義務云云,尚無足採。

原告拒絕收受該等器材,請求被告返還人民幣113萬元,應有理由。又依原告主張起訴日108年6月16日匯率為人民幣1元等同新台幣4.55元計算,原告得請被告給付5,141,500元(計算式:1,130,000元×4.55=5,141,500元)。

(二)原告得請求被告給付945,936元:

1.原告主張依兩造簽立電影意向協定給付被告150萬元,被告因此受有利益,惟兩造嗣後並未簽訂電影製作委任合約,被告亦未協助原告完成系爭電影之拍攝,原告給付之法律上原因已不存在,被告自應返還該150萬元,惟被告僅於107年5月31日匯回554,064元等,故應返還餘款945,936元等語。

被告就原告給付150萬元、已返還554,064元等節亦不爭執,惟辯稱原告給付150萬元為保證金,係用以支付被告執行影片拍攝工作人員之薪資、開銷等一切費用,若雙方簽立正式委任合約,該保證金即視為原告投資被告之股款;縱未簽立正式委任合約,該筆保證金亦已作為支付被告執行業務期間工作人員之薪資,故兩造雖嗣後並未簽立與正式委任合約,被告亦無不當得利等語。

2.經查,觀諸電影意向協定內容:「…為促成雙方進一步合作,甲乙雙方…經友好協商一,就簽訂正式《電影製作委任與投資意向協定》以下稱《本意向協定》,簽訂後至正式《電影製作委任合約》以下稱委任合約簽訂期間有關事項達成如下條款,以茲共同遵守執行(一)依據《本意向協定》,在正式《委任合約》簽訂前,乙方須向甲方收取新台幣一百五十萬元(以下稱保證金),以支應此段時間工作人員開銷,待正式《委任合約》簽訂後,乙方同意將所收取之保證金金額,視為甲方欲投資乙方公司之股款。(二)乙方確認甲方已匯款新台幣一百萬元,甲方並承諾在《本意向協定》生效後10個工作日內,將尾款計新台五十萬元匯予乙方。」

則依該約定,原告給付150萬元雖用以支付被告員工開銷,然於兩造嗣後簽訂正式委任合約後,該筆款項即為原告投資被告之股款,足見原告承諾給付上開款項之目的,並非單純替被告支付其開銷費用,而係於簽立正式合約後作為投資被告之股款之用。徵以該電影意向協定內容,除原告依約應給付150萬元外,並未具體約定被告就該筆款項有何明確之對待給付義務,益見原告給付該筆款項之真意應係於兩造簽訂正式委任合約後作為投資款之用。準此,兩造嗣後既未簽訂委任合約,自難認原告給付目的仍存在,原告主張其給付之法律上原因事後不存在,被告受有150萬元利益無法律上原因,並請求返還餘款945,936元,自非無據。

3.被告雖另辯稱該150萬元係原告給付被告工作人員之費用、系爭電影已拍攝完畢,該筆款項就是原告給付被告拍攝系爭電影之工作人員費用,被告拍系爭電影係受原告委託而拍攝的,復辯稱其受原告委託拍攝系爭電影乙節,兩造並未簽約,係以口頭方式委任,並提出通訊軟體紀錄為據。

惟觀該等簡訊內容:「請問一下10月份工作人員薪資與開銷要如何請領?」「明天和William處理,我早上會跟他說」「收到謝謝」、「ELAIN你是否知道上次龍馬轉過去給采像50萬拿去支付9月,10月的開銷,指的是8跟9月的應付費用然後支付日期是9月10月,是這個意思對吧」、「所以我這次打50萬給你,應該是你預計支付日期是11月12月也就會是你的應付帳款明細10月11月的~我理解是否正確?」非但就發話者為何人、前後是否完整連續均無從判斷,觀其內容亦僅係就開銷之給付進行討論,與原告給付上開150萬元之目的係作為日後投資款並無關聯,亦無從證明被告受有該等款項確有法律上之原因,其辯詞自無可採。則原告請求被告給付945,936元,為有理由。


(三)原告得請求被告給付200萬元:

原告主張兩造簽立代墊合約後,原告依約匯出代墊款200萬元至被告帳戶等節,均為被告所不爭執。觀代墊合約第5條約定:「本代墊款期限同乙方收到上海富來映多媒体技術有限公司所給付拍攝影片『飛躍中國』後製剪輯工程貨款時間,無論乙方直接收到或透過甲方代收代付,當乙方收到上海富來映多媒体技術有限公司所給付拍攝影片『飛躍中國』後製剪輯工程貨款大於本次代墊款金額,乙方將立即將歸還甲方代墊款項總數。」

經查,被告已自承富來映公司已給付伊人民幣共917,115元核算其金額遠已逾原告所匯之新台幣200萬元,則依上開約定,被告應即返還原告上開代墊款。故原告請求被告給付200萬元,應屬有據。

(四)被告辯以1,445,936元與原告之請求為抵銷,為無理由:

按當事人主張有利於己之事實者,就其事實有舉證之責任,民事訴訟法第277條本文定有明文。被告辯稱依諮詢意向協定,原告已委任被告處理系爭電影製作之前期籌備階段及後期攝製等各項諮詢事務,被告因此支出共1,179,306元,屬諮詢服務費用,原告應依約給付;另原告尚積欠被告拍攝「天使去哪兒2」影片之工作報酬尾款250,000元,得與原告請求之金額抵銷云云,並提出通訊軟體紀錄為據(見本院卷第139至143頁)。惟原告對被告辯稱得以抵銷之主動債權均否認其存在,被告自應舉證證明之。

觀被告提出之簡訊紀錄:「…上海富來映匯入之款項,前因未來得及提供合約書正本,證明款項來源,經上星期五收到正本,已於今日完成匯兌。儲哥交待、之前有一些費用必需結清,詳如附件PDF檔,將從此次匯款中,先行扣除($2,000,000-$1,445,936=$554,064),將差額$554,064匯返龍馬,如有疑問,不吝賜教。」觀其內容,僅得認定被告曾表示另有費用尚未與原告結清乙節,惟該費用究否應由原告負擔、其金額為何,被告均未舉證說明,難認被告對原告確有該等債權可茲主張。再觀原告提出兩造間之簡訊內容:「儲哥剛聽乙軒說,2百萬要扣掉一些所謂的欠款,僅支付龍馬$554,064,但因為列出的那些欠款明細,我這邊之前並未得到消息」「也沒入帳。是否可以請采像足額還款2百萬,讓龍馬可以先還款飛越基金,至於你說的那些帳務,等之後再來釐清?」「這些是龍馬去年,前年的應付及我的代墊款,一直掛在帳上,老板知道,都說晚一點,再來算,我請小姊附上所有明細,麻煩你轉呈老板,我在跟他約時間,明日我請小姐,將餘額全數匯回。」「收到好的,謝謝儲哥」其內容均為被告片面主張原告積欠款項,並無任何原告承認或表示同意之意,自難認被告對原告確有上開債權存在。被告就其欲為抵銷之主動債權既未舉證以實其說,其以1,445,936元與原告請求金額為抵銷之辯詞,洵無足採。


(五)從而,原告得請求被告給付8,087,436元(計算式:5,141,500元+945,936元+2,000,000元=8,087,436元),至被告之抵銷抗辯,為無理由。

五、綜上,原告依諮詢意向協定、電影意向協定及民法第179條、代墊合約,請求被告給付8,087,436元,及自起訴狀繕本送達翌日即108年6月25日(見本院卷第65頁)起至清償日止,按週年利率5%計算之利息,為有理由,應予准許。原告及被告皆陳明願供擔保請准宣告假執行或免為假執行,經核並無不合,爰各酌定相當金額併予准許之。
 
民事第六庭 法 官 杜慧玲

(商標)「小叮噹愛地球行動學堂」不得註冊。

智慧財產法院109年度行商訴字第77號行政判決(2021.03.31)

原 告 小叮噹科學股份有限公司

被 告 經濟部智慧財產局

上列當事人間商標註冊事件,原告不服經濟部中華民國109 年5月27日經訴字第10906304130 號訴願決定,提起行政訴訟。本院判決如下:

主 文
一、原告之訴駁回。

事實及理由

五、本院之判斷:

㈠按商標識別性,指足以使商品或服務之相關消費者認識為指示商品或服務來源,並得與他人之商品或服務相區別者;商標圖樣中包含不具識別性部分,且有致商標權範圍產生疑義之虞,申請人應聲明該部分不在專用之列;未為不專用之聲明者,不得註冊。商標法第18條第2 項、第29條第3 項定有明文。
⒈系爭申請商標圖樣中之「愛地球行動學堂」文字,具有標榜環保愛護地球之口號標語,或以該文字為內容之課程主題之意,以之為商標,指定使用於系爭申請商標如附圖一所示服務類別,易使人理解該文字在表彰機動、行動特色之綠色、節能、環保及友善地球之課程內容說明,或是用以表達業者的企業理念,並藉此引起消費者注意之廣告敘述性標語,消費者不會認為是指示及區別服務來源的識別標識,不具識別性,系爭申請商標圖樣包含前述文字有致商標權範圍產生疑義之虞,應聲明不專用。惟原告經被告機關通知系爭申請商標應聲明不就「愛地球行動學堂」文字主張商標權後(乙證1-2 ,核駁卷第3 頁反面),並未為不專用之聲明,依商標法第29條第3 項規定不得註冊。


⒉原告主張系爭申請商標整體具有識別性,縱無先天識別性,亦因長期大量使用取得後天識別性云云。然查:

⑴商標法第29條第3 項聲明不專用制度之目的,在於避免申請人於商標註冊後,濫行主張權利,造成第三人之困擾。設若不具識別性部分有致商標權範圍產生疑義之虞,應就該部分聲明不在專用之列,例如將說明性或不具識別性文字予以圖形化,使商標圖樣整體具有識別性,惟該等文字若有致商標權產生疑義,申請人仍應聲明該等文字不在專用之列,以釐清專用範圍(該條項立法理由參照)。系爭申請商標「小叮噹愛地球行動學堂」之彩色字樣係環繞於圓形彩色之地球及其前置人物角色「智多星」(原告企業吉祥物,甲證9 )圖樣周圍,其中不具識別性之「愛地球行動學堂」文字雖非未經設計或單獨割裂於「小叮噹」文字存在,然其文字排列在地球與智多星圓形圖樣正上方延伸至右下方之醒目位置,如未聲明不專用而獲准註冊,可能有致相關消費者、競爭同業,甚或是商標權人本身對於商標權範圍產生疑義之虞,縱如原告主張系爭申請商標整體具有識別性,依前揭說明,仍應就「愛地球行動學堂」文字聲明不在專用之列,以釐清專用範圍。


⑵原告就其長期大量使用取得後天識別性之主張,提出104 至105 年間開始少量使用,部分在系爭申請商標107 年9 月17日申請日後之使用證據如原告證據清單甲證5 至21、24至49、51、52所示,其中甲證6 、7 、10、12、13、15至18、20、25、26、31、36至41、51或與原告之「小叮噹科學主題樂園」商標併列使用,或係於「小叮噹科學主題樂園」園區內外舉辦相關活動,依其整體活動內容觀之,其「小叮噹愛地球行動學堂及圖」與消費者、參與者認知,或係以「小叮噹科學主題樂園」為服務提供者,所舉辦之「愛地球、環境教育主題內容」之說明,甲證5 、8 、9 、11、14、19、21、24、27至30、32至35、42至49、52或非系爭申請商標實際使用證據,或無法判斷實際使用情況。綜觀前揭證據,其實際活動參與者,或因知悉舉辦單位為「小叮噹科學主題樂園」,或與小叮噹科學主題樂園之商標併用,或地點於園區內外舉辦,對象亦多僅為於園區內外參與原告所舉辦自然、科學、環境教育活動之消費者、社區人士,原告所舉國小參與人數亦僅近萬人(本院卷二第35頁),整體實際參與者仍屬小眾,參以上述證據中呈現系爭申請商標完整圖樣之數量不多,相關消費者或學員對於系爭申請商標上之「愛地球行動學堂」文字,或僅將其視為課程內容之說明或所欲傳達之理念,不會將之作為識別服務來源的標識,是依前揭證據資料,尚難認系爭申請商標已經原告於國內長期大量使用於指定服務,已為我國消費者所知悉而得與據以核駁商標相區辨。


㈡商標法第30條第1 項第10款本文規定:「商標有下列情形之一,不得註冊:……十、相同或近似於他人同一或類似商品或服務之註冊商標或申請在先之商標,有致相關消費者混淆誤認之虞者」。所謂「有致相關消費者混淆誤認之虞者」,係指商標有使相關消費者對其表彰之商品來源或產製主體,發生混淆誤認之虞而言,亦即商標給予商品之消費者的印象,可能致使相關消費者誤認來自不同來源的商品為同一來源之系列商品,或誤認兩商標之使用人間存在關係企業、授權、加盟或其他類似關係。而判斷兩商標有無混淆誤認之虞,應參酌:1.商標識別性之強弱;2.商標是否近似暨其近似之程度;3.商品或服務是否類似暨其類似之程度;4.先權利人多角化經營之情形;5.實際混淆誤認之情事;6.相關消費者對各商標熟悉之程度;7.系爭商標之申請人是否善意;8.其他混淆誤認之因素等,綜合認定是否已達有致相關消費者產生混淆誤認之虞。


⒈系爭申請商標與據以核駁商標近似程度不低:

系爭申請商標係由附圖一所示彩色地球前置「智多星」,及其周圍環繞之彩色中文「小叮噹愛地球行動學堂」所組成。據以核駁商標係由附圖二所示中文「小叮噹」、外文「ドラえもん」、「DORAEMON」,或再搭配中文「哆啦A 夢」或機器貓圖形所構成。系爭申請商標上之「愛地球行動學堂」文字不具識別性,並非作為識別服務來源的標識,會施以較少的注意,而二者商標主要識別中文部分均包含有相同之「小叮噹」文字,雖或有不同文字或卡通人偶圖形等設計上之差異,惟二者予人寓目印象深刻與實際用以唱呼識別之中文部分均為「小叮噹」,以具有普通知識經驗之消費者,於異時異地隔離觀察或實際交易連貫唱呼之際,可能會有所混淆誤認二者服務或商品來自同一來源或雖不相同但有關聯之來源,應屬構成近似程度不低之商標。


⒉系爭申請商標與據以核駁商標指定使用之服務或商品同一或高度類似:


⑴系爭申請商標與據以核駁註冊第00159191、01435664號商標指定如附圖一及附圖二編號一、六黑色底線標示之服務相較,均為提供娛樂、遊樂園、舉辦各種活動競賽、各種表演演出等服務;⑵系爭申請商標與據以核駁註冊第00668853、00930895、01402805號商標指定之如附圖一及附圖二編號二、三、五黃色標示之服務及商品相較,前者提供之線上影片音樂欣賞等服務,通常會提供後者從網際網路下載之音樂影片或實體的電影片、錄音帶、動畫片等商品;⑶系爭申請商標與據以核駁註冊第00981417號商標指定之如附圖一及附圖二編號四灰色標示之服務及商品相較,前者提供之書刊雜誌文獻之編輯出版等服務,通常會提供後者期刊、書刊及出版品等商品,故二者商標在性質、內容、提供者及滿足消費者需求等因素上具有共同或關聯之處,或其原料、用途、功能大致相當,且常來自相同之產製業者,如標示相同或近似的商標,依一般社會通念及市場交易情形,易使一般商品及服務消費者誤認其為來自相同或雖不相同但有關聯之來源,二者商標指定使用之服務或商品間應屬同一或存在高度之類似關係。

⒊商標識別性之強弱:
據以核駁商標是由中文「小叮噹」、外文「ドラえもん」、「DORAEMON」,或再搭配中文「哆啦A 夢」或機器貓圖形所構成,各商標圖樣與附圖二指定使用之服務或商品間並無直接關聯性,已於我國行銷使用多年(乙證1-4 ,核駁卷第75至81頁),其商標圖樣具有相當識別性,他人如使用近似圖樣,即可能引起消費者產生誤認。

⒋衡酌據以核駁商標具有相當識別性,系爭申請商標與據以核駁商標之圖樣近似程度不低,二者商標指定使用之服務或商品同一或高度類似,綜合前述商標圖樣近似程度、指定使用服務或商品類似程度、商標識別性強弱等相關因素特別符合,而降低對其他因素之要求,足可認定客觀上系爭申請商標有使相關消費者誤認系爭申請商標之商品與據以核駁商標之商品為同一來源之系列商品,或誤認其使用人間存在關係企業、授權關係、加盟關係或其他類似關係,而產生混淆誤認之虞,是系爭申請商標之註冊有商標法第30條第1 項第10款本文規定不得註冊之情形。

⒌原告主張不可採之理由:

⑴原告主張系爭申請商標沿用附圖三商標概念,以「企業吉祥物及地球圖形」而非機器貓圖樣結合中文「小叮噹愛地球行動學堂」之彩色圖樣所構成,字體大小設計及色彩排列皆具整體性,不可將其割裂認「小叮噹」有不得註冊事由,據以核駁商標所指「小叮噹」以機器貓主體識別形象,二者商標不近似云云。然二商標是否近似,應就其商品之相關購買人之整體印象是否相近以為判斷,倘若商標圖樣中之一定部分特別引人注意,有此部分而商標之識別功能特別顯著者,自可就此部分加以比較觀察,以判斷二商標是否近似,此與單純將商標割裂分別比較者不同。亦即,商標雖然係以整體圖樣呈現,然而消費者關注或者事後留於其印象中的,可能是其中較為顯著的部分,此一顯著的部分即屬主要部分,故主要部分觀察與整體觀察並非兩相對立,主要部分最終仍是影響商標給予消費者的整體印象。系爭申請商標與據以核駁商標有前述相仿之處,易予人有「小叮噹」系列商標之聯想,已如前述,原告以二者商標存有之相異處主張不近似等情,並不可採。


⑵原告主張系爭申請商標係沿用自84年申請附圖三所示「小叮噹」相關商標,與據以核駁商標已併存20年以上,從未發生實際混淆誤認之爭議或訴訟,應尊重併存事實。二者商標主要識別部分不同,且商標權人已正名不再使用「小叮噹」,二者不會混淆誤認云云。然據以核駁商標之「哆啦A 夢」、「小叮噹」,其系列漫畫作品在青文出版社於西元1970年代引進臺灣時,已在日本連載多年,發行單行本並製成動畫播放,在日本以外地區包括臺灣亦大受歡迎,臺灣青文出版社即使用「小叮噹」名字,另有出版社如東立出版社使用「超能貓小叮噹」、大然文化使用「神奇小叮噹」(乙證1-4 ,核駁卷第77、79頁),在原告附圖三商標陸續申請註冊前,據以核駁商標之「小叮噹」文字、漫畫、動畫等相關商品已聞名全臺灣,而據以核駁商標第00668853號商標之申請註冊亦早於原告所稱如附圖三所示84年起申請註冊之相關商標,且附圖三商標皆是以標明服務內容或經營型態「小叮噹科學遊樂區」、「小叮噹科學主題樂園」之全稱獲准註冊,與本件以「小叮噹」結合前揭不具識別性文字之情形不同,本件二者商標近似程度不低,易予人有「小叮噹」系列商標之聯想,前揭原告所提系爭申請商標使用證據難認已為我國消費者所知悉而得與據以核駁商標相區辨,均如前述,僅以附圖三商標與據以核駁商標無相關爭議或訴訟,實難斷定二者商標無混淆誤認之虞。原告雖提出甲證53主張據以核駁商標權人不再使用「小叮噹」已正名為「哆啦A 夢」,然在臺灣多數看過「小叮噹」漫畫、卡通的消費者仍可知曉「哆啦A 夢」就是「小叮噹」,並有混用兩稱呼的情形,且據以核駁商標現仍為有效存續之商標,本應予以註冊商標之權利保護,原告前述主張不可採。


㈢原告雖主張系爭申請商標與附圖三商標皆為相同「小叮噹」加其他字串並以弧形圍繞著圖,概念相同,且商標含有「叮噹」字串者不在少數,為常見之商標文字,行政機關行使裁量權應適用相同法規及行政原則處理云云。然附圖三及原告所舉註冊第01815910號「叮噹」及第01551566號「水叮噹及圖」(本院卷一第109 頁)等商標圖樣與本件各異,各該商標註冊之時空背景或與本件有別,判斷商品或服務是否類似所應考量之市場情形或有不同,依商標審查個案拘束原則,自難比附援引執為系爭申請商標應准予註冊之論據。

智慧財產法院第三庭
審判長法 官 蔡惠如
法 官 林怡伸

法 官 陳端宜

(著作權)非法人團體不能是著作人,不能行使著作權。

智慧財產法院109年度民著上易字第25號民事判決(2021.03.31)

上 訴 人 波爾黛妮工作坊

上列當事人間侵害著作權有關財產權爭議事件,上訴人對於中華民國109年8月28日本院109年度民著訴字第50號第一審判決提起上訴,本院於110年3月11日言詞辯論終結,判決如下:

主 文

上訴駁回。
 
事實及理由

二、本件上訴人有當事人能力:按非法人之團體,設有代表人或管理人者,有當事人能力,民事訴訟法第40條第3項定有明文。而民事訴訟法第40條第3項所謂非法人之團體設有代表人或管理人者,必須有一定之名稱及事務所或營業所,並有一定之目的及獨立之財產者,始足以當之。具有合夥性質之非法人團體,在程序法上,依民事訴訟法第40條第3項規定,可認其有形式上之當事人能力,而得於民事訴訟程序為當事人之資格(參照最高法院64年台上第2461號、95年度台上字第1606號民事判決)。

查上訴人係王O淇與訴外人○○○、○○○、○○○、○○○出資設立,組織為合夥,以王O淇為負責人對外為合夥代表,其有一定之名稱、營業所、目的及獨立財產,有經濟部商業登記公示資料查詢明細在卷(見本院卷第45頁)。揆諸前揭說明,上訴人應有當事人能力。

參、本院得心證之理由:

三、非法人團體無享有著作權之能力:

非法人團體雖於民事訴訟得為確定私權請求之人或為其相對人,惟此乃程序法對非法人團體認其有形式上之當事人能力,不能因之而認非法人團體有實體上之權利能力(參照最高法院67年台上字第865號民事判決)。著作權自始依法歸機關、學校、公司或其他法人或團體享有者,其期間為30年,81年6月10日修正施行前著作權法第11條定有明文,嗣經修正為現行法第33條條文:法人為著作人之著作,其著作財產權存續至其著作公開發表後50年;但著作在創作完成時起算50年內未公開發表者,其著作財產權存續至創作完成時起50年。依前開規定修正之立法理由載明:依民法規定,非法人團體無權利能力,不得為權利主體,不能享有權利,負擔義務,現行法之規定在法理及實務上均造成重大困難,為回歸民法系統,徹底解決此問題爰將非法人團體享有著作權之規定刪除等語。

申言之,我國著作權法於81年6月10日修正施行後,有意排除非法人團體為著作人進而享有著作權之能力(參照最高法院109年台上字第416號民事判決)。

查上訴人為非法人團體,固具提起本件訴訟之當事人能力,兩造亦當事人適格,然非法人團體不具實體上之權利能力,故上訴人對系爭著作不能行使著作財產權。準此,著作權法排除非法人團體之實體法上權利,上訴人主張為系爭著作之著作財產權人,因被上訴人侵害其著作財產權,請求被上訴人負損害賠償責任,為無理由。

智慧財產法院第一庭
審判長法 官 李維心
法 官 蔡如琪法 官 林洲富

(商標)「Melano CC」申請註冊於「化妝品」,欠缺先天識別性及後天識別性,不得註冊。

 


智慧財產法院109年度行商訴字第113號行政判決(2021.3.25)

原 告 日商樂敦製藥股份有限公司(ROHTO PHARMACEUTICAL CO., LTD.)

被 告 經濟部智慧財產局

上列當事人間因商標註冊事件,原告不服經濟部中華民國109 年9 月14日經訴字第10906309400 號訴願決定,提起行政訴訟,本院判決如下:

主 文

原告之訴駁回。

事實及理由

一、事實概要:原告前於民國107 年3 月15日以「MELANO CC (2 lines)」商標(下稱系爭申請案),指定使用於當時商標法施行細則第19條所定商品及服務分類表(下稱商品及服務分類表)第
3 類之「乳液;皮膚美白乳霜;防曬劑;防曬膏;化粧品;面膜;潤唇膏;身體乳;皮膚保養用化粧品;除汗臭劑;洗面皂;亮光劑;香精油;香水香料;牙膏;皮革保養劑;香;研磨劑;動物用化粧品;空氣芳香劑」商品,於107 年3月15日向被告申請註冊。經被告審查,認系爭申請案有商標法第29條第1 項第1 款規定之情形,應不准註冊,以109 年3 月30日商標核駁第T0404895號審定書為核駁之處分,原告不服,提起訴願,遭決定駁回後,遂提起本件行政訴訟。

四、本院得心證之理由:

㈠先天識別性部分:

⒈商標法第18條規定:「(第1 項)商標,指任何具有識別性之標識,得以文字、圖形、記號、顏色、立體形狀、動態、全像圖、聲音等,或其聯合式所組成。(第2 項)前項所稱識別性,指足以使商品或服務之相關消費者認識為指示商品或服務來源,並得與他人之商品或服務相區別者。」第29條第1 項規定:「商標有下列不具識別性情形之一,不得註冊:一、僅由描述所指定商品或服務之品質、用途、原料、產地或相關特性之說明所構成者。二、僅由所指定商品或服務之通用標章或名稱所構成者。三、僅由其他不具識別性之標識所構成者。」商標的主要功能在於識別商品或服務來源,若一標識無法指示及區別商品或服務的來源,而不具有識別性,即不具商標功能,自不得核准註冊。

⒉經查,系爭申請案之圖樣係由未經設計之外文「MELANO」及「CC」分別以較小及較大字體上下排列而成,其中,外文「MELANO」之中文係指黑色素,而「CC」雖非外文之單語詞,然經使用於系爭申請案所指定之「乳液;皮膚美白乳霜;防曬劑;防曬膏;化粧品;面膜;潤唇膏;身體乳;皮膚保養用化粧品;除汗臭劑;洗面皂」等商品,應係用以描述商品含有維他命C 成份,且市面上之CC霜商品,亦常使用大寫之「CC」(見訴願卷第81頁),用以說明其具有修飾(correct )皮膚顏色(color )之效果,則系爭申請案之圖樣整體觀予消費者之印象,即係該商品含有維他命C 成份,而可抑制黑色素之生成,以發揮美白淡斑或修飾膚色之功效

參酌原告實際使用系爭申請案於商品時,其相關之商品說明文字即記載「高純度維他命C 」、「維他命C 誘導體」、「嚴選3 重維他命亮白精華,深入滲透角質層,有效改善乾燥暗沈肌膚,實現白皙無瑕的透明感美肌」,益徵系爭申請案確係使用於標榜含有維他命C 且具有美白效果之保養用化粧品,則消費者自容易將系爭申請案之圖樣視為上開商品之品質、用途、原料或相關特性之說明,而不足以使商品之相關消費者認識其為表彰商品來源之標識,並得藉以與他人之商品相區別,應不具先天識別性。

⒊原告雖主張被告就註冊第1369561 號「MELANO-BLOCK」商標、第1206449 號「MELANO-LYSER」商標、第1856825 號「MELANODEEP」商標、第1480908 號「Melano Crush Energizer」商標、第1379441 號「MELANOREDUCE EX 」商標、第1388962 號「DE-MELANO P3C 」商標、第02009645號「ONE BY KOSE MELANOSHOT logo 」商標、第02110225號「MELANO RESET」商標、第02018697號「MELANOFOCUS 」商標核准註冊,卻核駁系爭申請案,有違平等原則及行政自我拘束原則云云。

查上開案例之商標圖樣雖均含有外文「MELANO」,惟分別結合「LYSER 」、「DEEP」、「Crush Energizer 」、「REDUCE EX 」「DE P3C」、「ONE BY KOSE 」、「RESET 」、「FOCUS 」等外文,而使上開組合字之字義有所不同,基於商標個別審查原則,個別商標案件因事實差異,於個案中調查審認結果,當然會有不同,自無從引用業經註冊之其他個案推論本案有無先天識別性,亦難憑此而認原處分有何違平等原則及行政自我拘束原則。

⒋原告另主張系爭申請案已在新加坡、中國、印尼、蒙古、菲律賓、泰國及美國商標主管機關核准註冊,足證系爭申請案具有先天識別性云云,固據其提出系爭申請案之外國核准註冊資料為證,惟各國人民消費習慣、教育普及程度乃至於對各類文字之熟悉程度有所不同,且各國競爭業者常用以表示商品或服務之標榜用語或標示,亦有所差異,是判斷商標與指定商品或服務間是否具識別性或僅為描述性文字,應以我國消費者之普遍認知為準。

經查,依原告所提出之上開其他核准註冊商標可知,我國業者經常使用含有外文「MELANO」之圖樣申請商標註冊,並指定使用於第3 類之化粧品商品,且參酌其結合之外文,多具有暗示譬諭其化粧品係用以解決或防止黑色素沈澱之問題,參酌原告所提出之網路上檢索系爭申請案商品之消費者使用心得,即可知我國消費者較注意肌膚之美白,故業者經常以「MELANO」結合其他標榜美白效果之用語,用以行銷第3 類之化粧品商品,然其他核准系爭申請案註冊商標之國家未必有相同之情形,自難以系爭申請案業經國外獲准註冊為由,執為我國亦應准予註冊之論據。

㈡後天識別性部分:

⒈商標法第29條第2 項規定:「有前項第1 款或第3 款規定之情形,如經申請人使用且在交易上已成為申請人商品或服務之識別標識者,不適用之。」是描述性或其他不具先天識別性之標識,如經申請人於市場使用後,相關消費者已經將其視為指示及區別一定來源的標識,則該標識取得後天識別性,而得准予註冊。判斷申請商標是否取得後天識別性,應就申請人提出之證據資料,審查是否作為指示商品或服務來源之使用,並衡酌個案實際交易市場的相關事實綜合審查,是否已使我國消費者將商標與商品或服務產生來源之連結。

⒉原告雖於申請及訴願階段提出系爭申請案商品於我國之銷售廣告、消費者使用心得、銷售紀錄、臉書、宣傳資料、店鋪銷售照片(見申復證1 、訴願證1 至7 ),復於本院提出廣告公司聲明書、廣告內容、銷售證明授權書、「康是美COSMED」、「寶雅POYA」、「屈臣氏Watsons 」、「好市多Costco」店鋪照片、Google網頁、Yahoo 網頁檢索結果(見甲證1-1 至3-6 ),用以佐證系爭申請案業經長期使用,已具有表彰商品來源之功能,而有後天識別性。

惟查,第三人之臉書推薦文係記載「日本樂敦製藥的MELANO CC 高純度維他命C 美白化妝水」等敘述性文字,且該商品亦未標示「MELANOCC」,至其他商品廣告、宣傳資料或店鋪銷售照片,其內容雖有標示「MELANO CC 」,惟依其廣告內容所示,多係與「擊潰黑色素」、「淡斑」、「亮白」、「美白」、「提亮」、「維他命C 美白力」、「酵素x Vitamin C 」等說明商品成份或功效之語詞上下排列,或與「高純度維他命C 美白化妝水」、「維他命C 精華」、「維他命C 面膜」等商品名稱予以上下或左右併列,是以縱依原告所提出之廣告費用聲明書、銷售證明、發票,可佐證「MELANO CC 」系列產品自西元2016年起即投入廣告,且有相當數量之銷售額,然依其使用方式,仍難據此即認消費者已認識系爭申請案之「MELANO CC 」文字係作為表彰商品來源之標識。

至Google網頁、Yahoo 網頁檢索結果,係以「MELANO CC 」作為關鍵字進行檢索,則其檢索結果自亦包含以上開文字作為商品名稱或其他說明之內容,是依上開證據尚不足以證明系爭申請案業經原告長期廣泛行銷使用,使該等文字於原有意義外,另產生第二層意義,在交易上已成為原告前揭指定商品之識別標識,原告之主張並不足採。


五、綜上,系爭申請案不具識別性而有不得註冊之事由,被告依商標法第29條第1 項第1 款規定,就系爭申請案所為應予核駁之處分,並無違法,訴願決定予以維持,核無不合。原告訴請撤銷原處分及訴願決定,並命被告就系爭申請案應為准予註冊之處分,為無理由,應予駁回。

智慧財產法院第二庭
審判長法 官 汪漢卿
法 官 曾啓謀

法 官 林欣蓉

(商標)「神旺大飯店」v.「聖旺商旅」:兩造商標不近似,前者為台北高級飯店,後者為台南地區旅館,型態具有差異,消費者也有「併存」的認識,沒有混淆誤認之虞。「聖旺商旅」得註冊商標。



智慧財產法院109年度行商訴字第76號行政判決(2021.03.25)

原 告 聖旺商旅股份有限公司

告 經濟部智慧財產局

上列當事人間因商標異議事件,原告不服經濟部中華民國109 年5 月27日經訴字第10906304780 號訴願決定,提起行政訴訟。本院判決如下︰

主 文

原處分及訴願決定均撤銷。

事實及理由
...
一、事實概要︰原告前於民國107 年6 月20日以「聖旺商旅SanJuan Easy Stay Inn Tainan 」商標,指定使用於商標法施行細則第19條規定所公告商品及服務分類第43類之「賓館、汽車旅館、供膳宿旅館、代預訂旅館、旅館預約、臨時住宿租賃、觀光客住所、旅館、預訂臨時住宿、民宿、提供膳宿處、旅社、公寓式酒店、飯店式公寓、酒店式公寓、咖啡廳、自助餐廳、飯店、外燴、備辦宴席、備辦雞尾酒會」服務,向被告申請註冊。經被告審查,准列為註冊第1982751 號商標(下稱系爭商標,如附圖一所示)。嗣參加人以系爭商標相較於註冊第186675號商標(下稱據以異議商標,如附圖二所示),有違商標法第30條第1 項第10款、第11款及第12款之規定,對之提起異議。案經被告審查,核認系爭商標之註冊有商標法第30條第1 項第10款本文規定之適用(至於是否違反同條項第11、12款規定則未審究),以109 年2 月10日中台異字第1080357 號商標異議審定書為系爭商標之註冊應予撤銷之處分。原告不服,提起訴願,並經經濟部109 年5 月27日經訴字第10906304780 號決定駁回,原告遂向本院提起行政訴訟。本院因認本件訴訟之結果,倘認訴願決定及原處分應予撤銷,參加人之權利或法律上利益將受損害,乃依職權裁定命其獨立參加本件被告之訴訟。

五、本院得心證之理由:...

本件爭點為:系爭商標之註冊,是否違反商標法第30條第1 項第10款本文規定。...

⒈商標是否近似暨其近似之程度:

①由於商標最主要的功能在提供商品/ 服務之消費者藉以區辨商品/ 服務來源,因此判斷商標是否近似,即應以具有普通知識經驗之消費者,於購買時施以普通之注意為準。又商品性質的不同會影響其消費者的注意程度,例如就普通日常消費品而言,消費者的注意程度較低,對二商標間之差異辨識較弱,容易產生近似之印象;至於專業性商品如藥品,或單價較高之商品如汽車,其消費者多為專業人士,或購買時會施以較高注意,對二商標間之差異較能區辨,判斷近似的標準自然高於一般日常消費品之消費者。又「消費者」不限於實際購買商品/服務之消費者,尚包括潛在消費者而言。


②系爭商標係由黃色中文「聖旺商旅」及外文「San Juan Easy Stay Inn Tainan 」上下排列所組成(見附圖一);據以異議商標則由墨色中文「神旺大飯店」及一夾於兩條橫線中之外文「SAN WANT HOTEL」上下排列所組成(見附圖二)。系爭商標雖結合聲明不專用之外文「Easy Stay Inn Tainan」,據以異議商標中文「大飯店」及外文「HOTEL 」部分亦經聲明不專用,但上開聲明不專用部分,亦屬整體構圖之一部,於判斷商標是否近似時,仍應就上開部分為整體比對,只是在整體比對過程中施以較少的比重而已。

經比對兩商標,均在中文字下排列一串字體較小之英文,以習用中文之我國消費者而言,會以中文部分作為其識別商品服務來源之依據,整體觀之,兩商標一為「聖旺商旅」下置字體較小之英文字串,一為「神旺大飯店」下置字體較小之英文字串,且系爭商標為黃色,據以異議商標為墨色,字體設計也不同,因此兩商標在設色、字體、中英文字均有所不同,整體商標圖樣呈現給消費者的感覺也有差異,雖然「聖旺商旅」與「神旺大飯店」均有「旺」字,然並未對「旺」字刻意放大予以突顯,且系爭商標字首為中文「聖」、字尾為「商旅」,據以異議商標字首為中文「神」、字尾為「大飯店」,有明顯不同,另兩商標指定使用於餐飲及旅宿業,並非普通日常消費用品,無論是實際購買服務之消費者,或未來可能購買服務之潛在消費者,自會施以一定程度之注意,而能輕易區別兩商標之差異,不致誤認兩商標來自同一或有關聯之來源,因此兩商標近似程度極低。

③被告雖稱:兩商標扣除聲明不專用部分及說明性文字後,系爭商標主要識別部分應為中文「聖旺」及外文「San Juan」,據以異議商標主要識別部分應為中文「神旺」及外文「SAN WANT」,兩商標主要識別部分外觀、觀念及讀音相近,應屬構成近似程度不低之商標云云。

惟商標圖樣中即使有聲明不專用或不具識別性部分,亦屬整體構圖之一部,故於判斷商標是否近似時,仍應就上開聲明不專用之部分為整體比對。兩商標顏色不同,文字不同,整體觀之實有差異,被告以「聖旺」「San Juan」與「神旺」「SAN WANT」來比對並不妥適,是被告此部分主張自非可採。

⒉商品、服務是否類似暨其類似之程度:

①系爭商標指定使用之「賓館、汽車旅館、供膳宿旅館、…、備辦宴席、備辦雞尾酒會」服務(內容詳見附圖一),與據以異議商標指定使用之「餐廳;冷熱飲料店;飲食店;…;觀光客住所;賓館」(內容詳見附圖二)等服務相較,均屬提供消費者餐飲及旅宿相關服務,於性質、內容、提供者、行銷管道及消費族群等因素上均具有共同或關聯之處,依一般社會通念及市場交易情形,應屬同一或高度類似之服務。

②原告雖稱兩商標實際使用服務之經營態樣與商業定位不同,應非屬構成類似之服務云云。惟商標法第30條第1 項第10款有關商品/ 服務類似之判斷,應以二者所獲准註冊指定使用之商品/ 服務為斷,本件兩商標皆指定使用於飯店、餐廳等服務,本質上並無差異,原告所稱經營態樣及商業定位之差異應於其他混淆誤認因素中考量,無法做為服務不類似之認定,是原告此部分主張要無可採。


⒊相關消費者對各商標熟悉之程度:

①相關消費者對衝突之兩商標如均為相當熟悉者,亦即兩商標在市場併存之事實已為相關消費者所認識,且足以區辨為不同來源者,則應儘量尊重此一併存之事實。

②由參加人於異議階段所提異議附件3 之西元2016年至2018年賀年卡、附件5 之西元2016年至2018年餐券、附件6 之西元2017年桌曆、附件7 之西元2016年至2017年台北國際旅展照片、附件8 之西元2015年至2018年美食展照片及活動DM、附件9 之107 年4 月至5 月與超商合作之廣告傳單、附件10之西元2018年2 月間與銀行合作之宣傳文章、附件11之西元2015至2016年間之Facebook粉絲團文章及Line宣傳文宣、附件12至13之西元2013年間藝人入住及戲劇拍攝現場照片、附件16至17之西元2011年至2017年間之媒體報導介紹、附件18之西元2017年得獎及認證照片、附件19之西元2010年至2017年間之部落客文章及附件20之西元2010年至2018年各大飯店營運統計表等證據資料,可知參加人長期經營餐飲及飯店事業,除透過各種宣傳管道及參加公開活動持續行銷推廣據以異議商標於餐飲及旅宿相關服務外,亦曾與超商及銀行等進行跨業合作,並多次獲得媒體報導,及網友分享參訪心得,堪認據以異議商標表彰於餐飲及旅宿相關服務之信譽已為相關事業或消費者所熟知。

③惟原告主張聖旺商旅除官方通路外,亦在訂房網通路銷售已久,兩商標並存之事實已為相關消費者所認識等語。

查原告108 年11月22日答辯書所提答證3 聖旺商旅房價查詢網頁資料,其上顯示Hotels .com 、Agoda 、Expedia 、Booking .com訂房網上均有「聖旺商旅」供消費者訂購,另109 年3 月5 日訴願書所提訴願答證9 之Booking .com、Agoda 網頁,顯示「聖旺商旅」在Booking .com訂房網上有578 則評價,在Agoda 訂房網上有585 則評價,合計至少有1 千多筆訂房資料,又透過該網頁訂房者未必均會留下評價,且除該二訂房網外,「聖旺商旅」尚有在官網及其他訂房網上銷售,因此可推知實際訂房人數必大於上開數量,而系爭商標是於108 年4 月16日註冊公告,則至109 年3 月5 日原告提出上開網頁資料之短短一年時間,實不可能有超過1 千多筆訂房數,顯見原告主張早在系爭商標註冊日前,系爭商標即已在市場上行銷多時,應屬可信。

再者,系爭商標所提供之旅宿業服務位於台南市中心,房價為一晚1 千多元,其有44間客房,標榜為市區內地點方便的商務旅館,與據以異議商標所提供者之旅宿服務為星級大飯店,位於台北市,房價為一晚3 、4 千元,國內外常有名人入住,亦為許多新人喜愛的婚宴場所,顯有不同,此外,消費者對「聖旺商旅」之網路評價為「位置好,有地下停車場可停機車,櫃台服務人員服務親切解說詳細,房間雖不大,但很明亮整潔…」、「房間空間有點小,浴室蓮蓬頭水壓不足」、「地點佳、接待人員親切、房間乾淨」、「房間乾淨服務也不錯」、「新的旅店、機械式、整體還不錯」、「廁所的排水聲很大」等,顯然未有誤認「聖旺商旅」與「神旺大飯店」有關之情形,雖然據以異議商標之知名度確實較系爭商標為高,但以餐飲及旅宿業服務市場之相關消費者而言,其應可區辨兩者之不同,故兩商標在市場已有併存之事實已為該領域相關消費者所認識,自應尊重此一併存之事實。

⒋實際混淆誤認之情事及其他混淆誤認之因素:

商標自註冊後若已使用其商標行銷市場者,則消費者是否有因其使用商標而發生實際混淆誤認之情事,應列入考量。另服務之提供場所也會影響混淆誤認之虞的判斷,如大飯店與路邊攤雖均提供餐飲服務,但消費者未必會產生混淆誤認,在個案上若存在此類其他相關因素亦應一併予以考量。

本件兩商標雖均指定使用在餐飲及旅宿業服務,但據以異議商標以大飯店形式提供,系爭商標以平價商務旅館方式提供,就接受該類服務之消費者而言,大飯店或一般商務旅館,顯為不同之消費型態,此為消費者進行消費時重要的參酌因素之一,因此無論是實際交易的消費者或將來可能交易的潛在消費者,均無產生混淆誤認之可能,且系爭商標使用多時,若確實有造成相關消費者產生混淆誤認之虞,參加人應可提出證據證明,然卷內並無證據證明有相關消費者實際產生混淆誤認之情形,由此可證,消費者應可區辨兩者之差異,而不會有引起混淆誤認之虞。

⒌據上,兩商標近似程度低,因此就構成混淆誤認之虞必備的兩個要素,系爭商標已欠缺其中一項,雖另一項要素,即兩商標指定使用之服務構成同一或高度類似,但由原告所提證據可認定,餐飲及旅宿業相關消費者對於系爭商標與據以異議商標併存之事實已所有認識,兩商標服務之型態有差異,且無證據證明已有相關消費者產生實際混淆誤認情事,以上綜合審酌後,本院認為系爭商標之註冊,應無致相關消費者誤認兩商標商品為來自同一來源,或誤認兩商標之使用人間存在關係企業、授權關係、加盟關係或其他類似關係,而產生混淆誤認之虞,自無本款規定之適用。

六、綜上所述,系爭商標之註冊並無違反商標法第30條第1 項第10款本文之適用,從而,被告認系爭商標之註冊違反上開規定,所為「系爭商標之註冊應予撤銷」之處分,於法尚有未合,訴願決定予以維持,亦有違誤,原告據此請求撤銷原處分及訴願決定,為有理由,應予准許。至同條項第11、12款異議事由既未經原處分審查,自應由被告於重為處分時另行處理,併此敘明。

智慧財產法院第一庭
審判長法 官 李維心
法 官 林洲富

法 官 蔡如琪

(商標 識別性) Amazon的「TRUEMESH」為「真正的網路」之意,欠缺先天識別性與後天識別性,不得註冊。

#TRUEMESH #AMAZON
#商標 #識別性

法院認為TRUEMESH不得註冊,欠缺識別性:

「系爭商標為「TRUEMESH」,雖然「TRUE」與「MESH」間並無空格,但因兩字詞文意並不艱澀,我國消費者觀之易於將兩字詞分別朗讀而獲致「TRUE」、「MESH」(真正的網格、真正的網狀(網路)」之理解;而網路通訊傳輸領域,因各家產品之技術差異,而多有探討真偽Mesh之情況,此有網路搜尋資料可參。原告將系爭商標指定使用於商品及服務分類第9 類之商品,係說明所指定商品運作時,所賴以傳遞、傳送之方式或技術;指定使用於第35、38、42、45類服務,係說明所提供服務所憑藉之技術。」

【TRUEMESH】
智慧財產法院109年度行商訴字第106號行政判決(2021.03.24)
https://ipcase.blogspot.com/2021/07/amazontruemesh.html

updated2024/3/3
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智慧財產法院109年度行商訴字第106號行政判決(2021.03.24)

原 告 美商亞馬遜科技公司(AMAZON TECHNOLOGIES, INC)

被 告 經濟部智慧財產局

上列當事人間因商標註冊事件,原告不服經濟部中華民國109 年9 月16日經訴字第10906308670 號訴願決定,提起行政訴訟,本院判決如下︰

主 文

原告之訴駁回。

事實及理由
...
一、爭訟概要:原告前於民國108 年8 月6 日以「TRUEMESH」商標(下稱系爭商標,如本判決附圖1 所示),指定使用於被告原所公告商品及服務分類第9 類商品與第35類、第38類、第42類及第45類服務(嗣修正商品或服務如訴願決定書附表,復聲明圖樣中之「MESH」不專用),向被告申請註冊,並以108 年2月12日於牙買加申請第76899 號商標案主張優先權(下稱系爭申請案)。經被告審查,認系爭申請案有商標法第29條第1 項第1 款規定之情形,應不准註冊,以109 年6 月4 日商標核駁第406427號審定書為核駁之處分(下稱原處分)。原告不服,提起訴願,經經濟部109 年9 月16日經訴字第10906308670 號為訴願駁回之決定,原告不服,遂向本院提起行政訴訟。

四、本件爭點如下:

系爭申請案是否有商標法第29條第1 項第1 款規定之適用?

五、本院判斷:...

㈡系爭商標並無先天識別性:
...
2.查系爭商標為「TRUEMESH」,雖然「TRUE」與「MESH」間並無空格,但因兩字詞文意並不艱澀,我國消費者觀之易於將兩字詞分別朗讀而獲致「TRUE」、「MESH」(真正的網格、真正的網狀(網路)」之理解;而網路通訊傳輸領域,因各家產品之技術差異,而多有探討真偽Mesh之情況,此有網路搜尋資料可參。原告將系爭商標指定使用於商品及服務分類第9 類之商品(指定使用之商品,詳見本判決附圖所示),係說明所指定商品運作時,所賴以傳遞、傳送之方式或技術;指定使用於第35、38、42、45類服務(指定使用之服務,見本判決附圖所示),係說明所提供服務所憑藉之技術。

相關消費者於所指定之商品、服務見諸系爭商標,會以其視為所指定商品、服務之所涉技術或相關特性之說明,不足以使消費者認識其為指示及區別商品或服務來源的標識,並藉以與他人之商品或服務相區別。而因「TRUEMESH」文義相當淺顯,消費者僅會從其中獲致前開意涵之理解,並不需要運用一定程度的想像、思考、感受或推理,而領會標識與商品或服務間的關聯性,故系爭商標自不具備先天識別性。

㈢系爭商標並無後天識別性:

1.按「有前項第1 款或第3 款規定之情形,如經申請人使用且在交易上已成為申請人商品或服務之識別標識者,不適用之。」商標法第29條第2 項定有明文。蓋不具先天識別性的標識,未必不能取得商標註冊,如果申請人可以證明該標識於市場使用後,相關消費者已經將其視為指示及區別一定來源的標識,此時,該標識已具有商標功能,故可以核准註冊。此種識別性係經使用而取得,非標識本身所固有,故稱為後天識別性,又稱為第二意義(secondarymeaning )。無先天識別性的商標是否已取得後天識別性,須由主張者提出相關事證證明之,如商標的使用方式、時間長短及同業使用情形;銷售量、營業額與市場占有率;廣告量、廣告費用、促銷活動的資料等;銷售區域、市場分布、販賣據點或展覽陳列處所的範圍;其他得據為認定有後天識別性的證據等。本件原告既主張系爭商標因原告之使用,對相關消費者已產生商品或服務之聯想,而具有後天識別性,自應由原告提出相關事證證明。

2.查原告提出眾多報導確有提及「TrueMesh」,然由各該報導前後內容觀之,係將「TrueMesh」作為技術描述說明,而併同於報導中出現之文字或圖片,多有原告另一商標「eero」出現,則相關消費者觀之,僅會以外文「eero」作為商品或服務之識別來源,以「TrueMesh」呈現方式,仍僅會以之作為技術描述之說明文字。

至於原告主張之購物網站呈現「Advanced TrueMesh technology」、「Powered by TrueMesh The next generation of wireless mesh technology iscustom-built from the ground up to work perfectlywith the eero」、「eero's TrueMesh consistently finds the best route for your network traffic 」、「use TrueMesh technology to enable great WiFi performance and reliabity」、「TrueMesh technology -Eero intelligently routes traffic to avoid congestion,buffering ,and dropoff」、「Powered by proprietaryTrueMesh technology 」,更係將「TrueMesh」用以指稱特定技術,並非係作為商品或服務之識別來源,況且,呈現上開文句之同一篇幅,均可見原告另一商標「eero」,相關消費者觀覽購物網站內容,亦僅會以外文「eero」作為商品或服務之識別來源。因此,原告主張系爭商標具有後天識別性云云,要無足取。

㈣原處分及訴願決定並未違反平等原則及行政自我拘束原則:
...
3.又原告主張系爭商標在美國、加拿大、英國、澳洲、紐西蘭、印度、巴西、墨西哥及俄羅斯等,均取得商標註冊,足認「TRUEMESH」作為商標具有識別性云云。

核各國對於商標之保護均採屬地原則,商標僅在其註冊之國家始有效力,其效力各自獨立存在。不同人得在不同國家就相同商標取得註冊,故在他國註冊之商標,並非當然得於我國取得註冊,且商標法之規定雖已國際化,然在執行層面以觀,仍有因國情不同而有個案審查上之差異,不得僅因商標在其他國家獲准註冊,而逕認我國亦應獲准註冊,仍應以我國相關消費者對於商標圖樣之理解與認知,作為識別性有無之判斷標準,自不得單憑取得上開國家審定註冊公告,執為系爭商標應核准註冊之論據,原告上開主張,要屬無據。

㈤系爭商標不具識別性之判斷,不因原告就「MESH」聲明不專用而受影響,另原處分無違商標法第31條第2 項規定:

⒈按商標法第29條第3 項規定:「商標圖案中包含不具識別性部分,且有致商標權範圍產生疑義之虞,申請人應聲明該部分不在專用之列;未為不專用之聲明者,不得註冊。」然系爭商標整體不具識別性,業如前述。因此,自不因原告就「MESH」聲明不專用而易核駁註冊之認定。

⒉又按商標法第31條第2 項規定:「為前項核駁審定前,應將核駁理由以書面通知申請人限期陳述意見。」而商標申請案之審定係採全案准駁,而不得為部分准駁,本案被告業於109 年2 月11日先行將核駁理由通知原告,請原告於文到次日起2 個月內提出意見書,有核駁理由先行通知書可參。

該核駁理由先行通知書業已載明:系爭商標與人寓目印象傳達「真正的網格、真正的網狀(網路)」之意涵,與指定使用之第9 類商品及第35、38、42、45類服務,為所指定商品和服務之性質所涉技術或相關特性之說明,不足以使消費者認識其為指示及區別商品來源的標識,為不具識別性之標識等語,則原告接獲上開理由通知,即可選擇將原本指定使用之商品或服務予以減縮排除或透過申請案分割,但原告並未為此選擇,僅提出仍然認為系爭商標具有識別性之主張及佐證,則被告業已依前開規定,於核駁審定前,將理由以書面通知原告限期陳述意見。至於是否減縮排除部分指定使用之商品或服務,甚或為申請案分割,係屬原告權利行使,原告既未為相關選擇並向被告提出,被告僅得依全案准駁之原則為系爭商標申請案之審定,本案原告歷經上情,卻於本案審理中主張被告未實質踐行商標法第31條規定,使核駁先行程序發揮其功效云云,實難認有據。

智慧財產法院第三庭
審判長法 官 蔡惠如
法 官 吳俊龍
法 官 何若薇

2021年7月28日 星期三

著作權(引用 註明出處 是合理使用 學術倫理) 法院認為:被告(成大政治系副教授)使用原告等人(學生)撰寫的「問卷問題及數據」及「期末報告部分內容」,再邀請原告當中二人共同撰寫發表論文,因為沒有商業目的,已有轉化效果,是合理使用行為。

#著作權 #合理使用 #成大
#教授 #學生報告
法院判決認為構成合理使用的案件相當稀少,這是其中之一。

而這個案子只用「合理使用」進行直球對決。

👉1.使用問卷原始問題及數據部分,法院認為是 #合理範圍的引用(著作權法52)。

被告於系爭座談會中以系爭簡報發表個人對於兩岸關係之看法或建議,已符合著作權法第52條所定之報導、評論或其他正當目的,自得 #在合理範圍內,#引用系爭著作附錄問卷之原始統計數據及題目文字,且 #被告於現場發表時曾向在場與會之人表示系爭簡報之問卷調查資料是來自於學生課程作業,此經證人張○○教授到庭證述明確,亦已指明系爭簡報中問卷調查之資料來源

👉2.使用學生期末報告文字部分,法院認為是 #合理使用(著作權法65),理由是:

被告是學術著作,無商業目的
被告論文已經轉化產生不同意義,無替代原告市場的效果
雙方類似部分非重要部分,不構成實質近似

系爭著作與系爭論文雖有如前述文字內容相同或相似之處,或引用部分之原始數據及問題文字,惟 #系爭論文基於學術目的以師生名義共同發表,而非出於商業目的,且係 #以系爭著作之部分問卷調查結果為基礎而為深化延伸,#所利用或文字相同或類似者並非系爭著作之核心或主要部分,且質量占系爭著作之比例不高,又 #被告亦已於系爭論文之首頁載明所用蒐集資料源自系爭著作,此種簡略引註方式縱有不甚明確之處,然應足以使一般讀者理解系爭論文之原始統計數據及問題文字係來自系爭著作,並不致於有違反著作權法第64條第1 項規定。再者,系爭論文對於系爭著作之現在價值及潛在市場亦不會產生影響,均如前述,堪認符合著作權法合理使用之規定。職是,被告抗辯為合理使用,並未侵害原告等人對於系爭著作之著作權,應屬可採。

【成大教授遭控抄襲案件】
智慧財產及商業法院109年度民著訴字第114號民事判決(2021.7.12)
https://ipcase.blogspot.com/2021/07/blog-post_34.html

#恒達法律事務所
#著作權律師

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智慧財產及商業法院109年度民著訴字第114號民事判決(2021.7.12)

原 告 許O渝 邱O淵 徐O翎 王O晴
被 告 蒙O成

上列當事人間確認著作權等事件,本院於民國110年6月15日言詞辯論終結,判決如下:

主 文
一、原告之訴駁回。

事實及理由
壹、程序方面:按所謂共同著作,依著作權法第8條、第40條第1項規定,係指二人以上共同完成之著作,其各人之創作,不能分離利用者;而共同著作各著作人之應有部分,依共同著作人間之約定定之;無約定者,依各著作人參與創作之程度定之,若參與創作之程度不明時,推定為均等。又依同法第40條之1第1項、第19條第1 項規定,共有著作其著作權(包括著作財產權及著作人格權),非經著作財產權人及著作人全體同意,不得行使之。惟該條文所謂「行使」乃係指著作財產權本身之行使而言,包括著作財產權之讓與、授權及設質等。而著作權法第90條則為同法第6 章「權利侵害之救濟」規定,指共同著作或共有著作權之各著作權人,對於侵害其著作權者,得各依該章之規定請求民事上之救濟,並得按其應有部分,請求損害賠償,與前開著作權法第40條之1 之規範意旨尚有不同。準此,被告抗辯原告應得其他訴外人即曾○○、吳○○、張○○、陳○○、李○○等共同著作人之同意,始得起訴(本院卷一第221 頁),即屬無據,並不可採,先此敘明。

貳、實體方面:

一、原告之主張及聲明:

(一)原告4人為國立成功大學政治系學生,於民國108年2 月間選修被告即該校系副教授開設之「政治學方法論二」課程(3 學分),因該課程要求應以設計問卷並輔以政治統計學之方式撰寫書面報告,原告遂與訴外人曾○○、吳○○、張○○、陳○○、李○○共9 人共同編組,經與被告討論後確定書面報告題目為「假新聞是否會影響成大學生對兩岸政策的認知與看法」,由原告許O渝擔任總組長並兼任問卷小組成員,負責組內所有行政事務之統籌、聯繫及問卷題目設計;原告邱O淵擔任分析小組之小組長,負責完成問卷之分析、判讀;原告徐O翎、王O晴均擔任問卷組之組員,參與問卷題目之設計與問卷執行,且張○○、陳○○、李○○均擔任分析小組,共7 人協力分工後(組員曾○○、吳○○未積極參與,貢獻度低),將問卷所得資料及該資料所傳達之意義經本組成員討論後,由原告 4人共同主要執筆撰寫,並於108年6月間完成即提出報告,故原告為書面報告「假新聞是否會影響成大學生對兩岸政策的認知與看法」文字著作(下稱系爭著作)之共同著作人。

(二)被告收到原告等人完成之系爭著作曾在課堂中表示極為欣賞,並提及如願就此題目進行更深入研究可與被告聯繫,後來更藉由助教詢問原告是否願意列名其日後發表著作之共同著作人,然原告並未有此意願。

詎料,被告於108 年11月8 日在行政院大陸委員會(下稱陸委會)洽請民間團體辦理兩岸經貿產學議題分區座談會之南區會議中,在臺南香格里拉飯店之會議廳內,將系爭著作之統計數字及報告結論做成「當前台灣青年學生的兩岸關係觀與兩岸社會融合態度」之簡報檔(下稱系爭簡報)發表,多處內容提及之問卷調查執行時間、母體、抽樣法及題幹敘述,與系爭著作完全相同,且未註明原始著作人(詳如附表1 )。

嗣被告又於108年12月7日將系爭著作題目改為「短暫新聞訊息是否影響大學生對兩岸政策與社會融合態度?一項調查實驗設計的發現」(下稱系爭論文),發表於國立中正大學舉辦之西元2019年臺灣政治學會年會暨「社群媒體時代的政治學:新資訊社會中的台灣民主」國際學術研討會(下稱系爭學術研討會),其內容與系爭著作高度相似(詳如附表2 ),應為抄襲。

而被告身為國立大學之副教授,撰寫過之原創性文章不計其數,應深知創作之艱辛與不易,不應任意抄襲他人著作,卻將原告等人辛苦蒐集資料完成之系爭著作大量抄襲複製於其所發表之系爭簡報、系爭論文,顯係故意侵權,且重製篇幅甚長,情節重大;又被告發表之系爭論文並未載明原告等人姓名,致原告日後如有升學,難以證明該系爭著作為原告等人共同創作,且被告既違法重製系爭著作而發表於國際性學術研討會中,足見系爭著作之成果具有相當重要性與學術價值,爰依著作權法第88條規定,請求被告應賠償原告每人新臺幣(下同)30萬元,並依著作權法第89條規定,請求判命被告將本件判決書主文登報如下列聲明所載。

(三)聲明(本院卷一第506頁,即減縮及更正後之聲明):
⒈被告應給付原告每人各30萬元之損害賠償金。
⒉被告應將本判決書主文登載於中國時報及聯合報各1 日,長、寬不得小於3公分×5公分。

二、被告之答辯及聲明:

(一)系爭著作為原告等人於108年2月間選修被告在成功大學政治系開設課程中,經被告給予指導,並實質參與討論該報告研究架構、問卷問題設計、題組如何測量、統計分析方式與逐題編排規劃等,於原告等人蒐集資料時,被告亦協助撰擬公文發放全校系所及電子郵件,讓原告等人得以完成問卷設計並進行調查。因被告認系爭著作之初步研究可以進一步深化進行延伸研究,故於108年6月21日先以電子郵件發給原告許O渝,請其轉知其他人,再請助教在臉書Messenger名稱為「政方㈡第3組」群組內通知原告等人,渠等閱讀該訊息後,學生李○○、陳○○表示願意參與。

(二)系爭簡報為被告受國立成功大學政治系周○○教授之邀請,使用於109年11月8日出席「兩岸經貿產學議題南區座談會」之閉門座談(下稱系爭座談會)。當天出席除6 位報告人外,計畫主持人周○○教授、委託單位陸委會副主委、相關業管科長及專員均出席,且性質為「密」級之閉門會議,副主委致詞時亦希望與會學者能無顧忌地提供兩岸關係近期觀察與建言。被告鑑於類似涉及兩岸關係與國安議題閉門座談,重點在於透過學者平日研究與觀察,提供立即性的研判意見,於撰寫系爭論文過程認系爭報告部分內容有相當參考價值而加以使用,但於進行報告時都有告知與會人員資料係來自系爭著作。又被告與李○○、陳○○共同完成之系爭論文,發表於108年12月7、8 日舉辦之系爭學術研討會,除將李○○、陳○○列為共同作者,也將原告等4人及曾○○、吳○○、張○○等共7人,於系爭論文之首頁列名表示感謝,並標明資料出處。

(三)被告發表系爭簡報、系爭論文為合理使用,並未侵害原告等人對於系爭著作之著作權:

⒈就系爭簡報部分:

⑴被告認系爭著作附錄之研究問卷原始數據有相當參考價值,就系爭著作所列64組問題中引用其中14組問題(第5 、13至20、33、35、37、43、64組)之原始數據(並非直接使用系爭著作分析後之數字),且為避免引用時對問卷問題之認知產生歧異,當然必須原文引用這14組問題之文字敘述,否則無法忠實呈現系爭著作之問卷面向。

⑵系爭著作題目為「假新聞是否會影響成大學生對兩岸政策的認知與看法」,而系爭簡報之題目則為「當前臺灣青年學生的兩岸關係觀與兩岸社會融合態度」,前者重點在於「假新聞」對於「兩岸政策」的影響,後者則是「兩岸關係觀」與「兩岸社會融合態度」之分析。因此系爭著作中原告就「一國兩制」、「和平協議」、「九二共識」等重要議題,提供受測者1 分鐘假新聞閱讀後填寫問卷,並就問卷結果編碼、加權、分析。而系爭簡報中,被告是就①兩岸關係認知部分,以「一中各表」、「一國兩府」、「一中一台、兩國」、「一國兩制」等4 個問題;②社會融合態度部分,以「赴陸工作」、「與大陸人士通婚」、「定居大陸」等問題,參考系爭著作之原始數據,重新加以編碼、加權後進行分析,並自行製作「直條圖」形式之圖表,讓現場聽取簡報之與會人員了解,並對問卷結果呈現之意義,參照不同變數加以闡釋,絕無抄襲系爭著作之情事。

⑶系爭簡報是對政府部門「密」等級之閉門會議所發表,被告引用之目的應屬正當,符合著作權法第52條規定。

又系爭簡報並非商業目的,所利用者是被告實質指導原告等人修正問卷內容產生之原始數據,並非引用系爭著作之分析或結論,對於系爭著作之市場價值無任何影響,亦符合著作權法第65條第1、2項規定,應屬合理使用。

⒉就系爭論文部分:

⑴系爭論文雖有引用系爭著作之原始問卷數據,但另有進行事後調查,以滾雪球非機率調查進行,受訪者為 281位,且系爭著作之資料編碼多所疏漏錯誤,加權程式也不正確,於系爭論文撰寫過程中,被告與李○○、陳○○更正編碼與重新加權後,資料始能正確分析。至於原始資料一致性與編碼加權轉置之操作化說明,已明列於系爭論文,編碼加權程式原始碼,亦做妥善保存。

⑵經比對系爭著作與系爭論文,有如附表3 所示之差異,故系爭論文確實為研究目的,引用已經公開發表之系爭著作之部分問卷文字,因系爭論文是被告認為系爭著作值得進一步探究,乃引用部分文字,也邀請同學參與一同撰寫,讓同學可以獲得更多學習機會,非商業目的,並有教育目的,且參照系爭論文引用系爭報告幅度有限,被告還有進行額外調查,增加其他分析架構,亦有在系爭論文中加以說明,反而會因為系爭論文引用系爭著作而增加該著作價值,對於系爭著作將來要另行公開發表有所助益,自屬合理使用。

(四)據上,被告於系爭簡報、系爭論文中引用系爭著作之部分文字、資料,屬於合理使用,且被告從未將系爭著作以自己名義擅自發表,在進行系爭簡報報告時,或於系爭座談會中,均有告知與會人員該報告之資料來自於課程中同學所製作之系爭著作,系爭論文亦有明載資料係引用系爭著作,對於原告等人將來欲以自己名義投稿發表之權利並無任何影響,不致有無法證明係原告等人共同創作之情況。

又系爭著作除了課堂上進行報告之外,並未投稿任何期刊或研討會,經被告發表系爭論文並予以引用其中部分資料後,如將來擬修改並投稿於期刊或研討進行發表,獲得正面評價可能性勢必提高,實難認有造成損害,亦無依原告請求將判決書內容刊登於新聞紙之必要。

此外,被告於108年6月21日詢問原告等人是否有意願就系爭著作與被告進一步研究後,至108 年12月成功大學政治系副教授王○○向成功大學檢舉被告違反學術倫理前,從未向被告表示不同意被告使用系爭著作之原始數據,亦未向被告表示任何異議。

(五)聲明(本院卷一第506頁):原告之訴駁回。

三、雙方不爭執之事實:

(一)原告與張○○、陳○○、李○○、曾○○、吳○○共9 人曾為成功大學政治系學生,被告為國立成功大學政治系之副教授,原告等人於108年2月選修被告開設之「政治學方法論二」課程而受被告之指導,並編組為該課程之第三組成員,於108年6月間共同創作完成題目為「假新聞是否會影響成大學生對兩岸政策的認知與看法」之系爭著作並提交予被告,而系爭著作於蒐集資料、設計問卷及進行調查時曾受被告之協助。

(二)系爭著作為受著作權法保護之語文著作,原告與張○○、陳○○、李○○、曾○○、吳○○等人為共同著作人。

(三)被告曾於上開課程中表示對系爭著作完成之成果與內容極為欣賞,並提及如願就此題目深入研究,可與其聯繫。被告於108年6 月21日上午8時33分寄發電子郵件予原告許O渝,請其轉知其餘共同著作人,嗣於當日晚間20時47分再請助教張○○於Messenger「政方㈡第3組」群組內通知原告等人,徵求原告等人共同參與延伸研究並撰寫論文之規劃訊息,原告等人均有閱讀該訊息但均未回覆訊息。

(四)被告於撰寫系爭論文期間,受周○○教授邀請出席系爭座談會,該座談會為閉門會議,被告並於座談進行時以系爭簡報向與會人員報告。

(五)被告與李○○、陳○○三人共同完成題目為「短暫新聞訊息是否影響大學生對兩岸政策與社會融合態度?一項調查實驗設計的發現」之系爭論文,並於系爭學術研討會共同發表。系爭論文首頁有列名感謝原告4 人、訴外人曾○○、吳○○、張○○,並記載「本文資料係由107 年度第2學期成大政治系政治學方法論㈡第三組同學課業指導蒐集」等文字。

(六)系爭著作附錄所列載之64組研究問卷問題,被告於系爭簡報使用其中之14組問題(即第5 、13至20、33、35、37、43、64題)之原始數據及該問題之文字;又於系爭論文使用其中之21組問題(即第2、5、13至21、33、35、37、45、49、53、56、59、61、64題)之原始數據及文字。

(七)成功大學政治系副教授王○○就本案向成功大學學術倫理委員會提出檢舉,經調查後函覆稱被告並無違反學術倫理,理由略為:「⒈系爭座談會屬『密』等級之閉門會議,非學術會議場合,且系爭簡報非屬學術成果;⒉被告於進行系爭論文之研究前,有事先徵詢學生之參與意願,並將其中2 位學生列為共同作者,也將未被列名為共同作者之其他學生於論文註腳中致謝,縱有註明出處不明確之部分,情節尚屬輕微,應認違反學術倫理行為不成立。」。

四、本件爭點:

(一)被告於系爭簡報、系爭論文使用系爭著作之原始數據與文字,是否符合著作權法第52條、第65條第1、2項合理使用規定?

(二)原告主張系爭簡報、系爭論文侵害原告就系爭著作享有之著作財產權,有無理由?如有理由,得請求若干賠償金額?得否請求被告刊登本判決主文?

五、本院判斷:

(一)系爭簡報使用系爭著作附錄問卷之部分原始數據與文字,並未侵害著作財產權,且符合著作權法第52條之合理使用規定:

⒈按著作權法第10條之1 規定:「依本法取得之著作權,其保護僅及於該著作之表達,而不及於其所表達之思想、程序、製程、系統、操作方法、概念、原理、發現。」。所謂問卷調查之題目,如具有原創性(未抄襲他人著作)及創作性(具有一定的創作高度),固屬受著作權法保護之語文著作。惟依前述,著作權法僅保護「表達」,而不保護表達所隱含之「觀念」,若僅係利用問卷調查之結果,進行自己論文的敘述或分析,由於不涉及問卷問題「表達」之利用,亦即並無重製問卷問題之「表達」,自不必獲得問卷著作財產權人之授權,即不構成侵害著作財產權。

查系爭著作附錄中列載之64組研究問題中,被告於系爭簡報確有使用其中14組問題(即研究問卷第5 、13至20、33、35、37、43、64題)之原始統計數據及該問題之文字(詳如附表1 ),在系爭座談會中進行簡報,此為兩造所不爭執,並有系爭著作及系爭簡報在卷可稽(本院卷一第60至86頁)。觀諸系爭簡報之題目為「當前臺灣青年學生的兩岸關係觀與兩岸社會融合態度」,測量面向有二:⑴兩岸關係認知:「①一中各表、②一國兩府、③一中一台、兩國、④一國兩制」;⑵社會融合態度:「①赴陸工作、②與大陸人士通婚、③定居大陸」議題。就上開面向所使用之問卷調查部分,

被告雖有使用系爭著作附錄問卷中之第5 、13至20、33、35、37、43、64題目之原始統計數據及問題文字,惟其係以重新編碼或加權之方式將該原始統計數據進行分析,並參考該統計數據自行製作圖表(直條圖)、加入不同的影響變數後表達自己對此原始統計數據之闡釋,換言之,被告僅係利用或擷取系爭著作附錄問卷之部分調查結果進行簡報分析,並未重製該附錄問卷之題目內容而當作自己簡報之問卷調查表,自無須獲得原告之授權而未侵害原告之著作財產權。

⒊至原告主張被告使用原告蒐集之問卷原始數據及題目文字,透過加權、繪製直條圖等行為而更有創作,仍屬對於原來系爭著作加以改作成衍生著作之行為,仍應徵得原告之同意,否則仍屬侵害著作權等等。然而,所謂改作,係指以翻譯、編曲、改寫、拍攝影片或其他方法就原著作另為創作之意(著作權法第6 條參照)。本件被告利用系爭著作附錄問卷之原始統計數據及題目文字進行簡報分析,並非對之有任何修改而另成為一衍生著作,即非屬改作之行為,故原告此部分主張即屬無據

⒋另原告雖主張被告並未在系爭簡報中註明原告為該問卷原始數據及題目文字之原始著作人,且系爭座談會非為研究或教學目的,被告所為不屬於合理使用之範圍等等。

惟按「為報導、評論、教學、研究或其他正當目的之必要,在合理範圍內,得引用已公開發表之著作。」著作權法第52條定有明文。

系爭座談會乃被告受周○○教授邀請出席,該座談會目的係陸委會為了解台灣南部學者專家對當前政府兩岸經貿及產學相關議題的看法及建議,規劃舉辦南部專家學者之座談,俾利於蒐整在地學者專家之建議,納入政策規劃參考,並凝聚南部學術界對我國兩岸經貿政策之共識,此有陸委會108 年11月「兩岸經貿產學議題」南部座談會成果報告書(下稱成果報告書)可稽(本院卷一第353至421頁)。

被告於系爭座談會中以系爭簡報發表個人對於兩岸關係之看法或建議,已符合著作權法第52條所定之報導、評論或其他正當目的,自得在合理範圍內,引用系爭著作附錄問卷之原始統計數據及題目文字,且被告於現場發表時曾向在場與會之人表示系爭簡報之問卷調查資料是來自於學生課程作業,此經證人張○○教授到庭證述明確,亦已指明系爭簡報中問卷調查之資料來源,故原告主張被告所為不屬於合理使用之範圍,亦非可採。

(二)系爭論文與系爭著作相同或相似之文字敘述以及引用部分原始數據,符合著作權法合理使用之規定:

⒈按法院於認定有無侵害著作權的事實時,當審酌一切相關情狀,就認定著作權侵害之要件,即接觸及實質相似予以調查。其中實質相似,兼指量的相似與質的相似;所謂量的相似,乃指抄襲部分所占比例程度,而所謂質的相似,在於是否為重要成分,若是即屬質的近似。又判斷語文著作有無抄襲情形時,宜依重製行為的態樣,就其利用的質量,按社會通念及客觀標準為考量(最高法院108 年度台上字第1315號判決意旨參照)。

⒉查原告等人曾選修被告開設「政治學方法論二」課程而受被告之指導,於108年6月間提交共同創作完成之系爭著作予被告,且系爭著作於蒐集資料、設計問卷及進行調查時曾受被告之協助,此為兩造所不爭執,足認被告確曾接觸過原告之系爭著作,自符合著作權法所要求接觸之要件。

又系爭論文有使用系爭著作附錄中21組問題(即第2、5、13至21、33、35、37、45、49、53、56、59、61、64題組)之原始數據及文字,且兩著作於「摘要」、「研究機(前言)」、「文獻回顧」及「研究方法」部分,亦有如附表2 所示之相同或相似之文字敘述,此為兩造所不爭執,並有系爭著作及系爭論文在卷可稽,堪認屬實。

⒊按「著作之利用是否合於第44條至第63條所定之合理範圍或其他合理使用之情形,應審酌一切情狀,尤應注意下列事項,以為判斷之基準:一、利用之目的及性質,包括係為商業目的或非營利教育目的。二、著作之性質。三、所利用之質量及其在整個著作所占之比例。四、利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響」著作權法第65條第2 項定有明文。原告雖主張被告於系爭學術研討會所共同發表之系爭論文,其內容與系爭著作有如附表2 所示之高度相似,應為抄襲,已侵害原告之著作財產權,惟被告則以前詞抗辯系爭著作與系爭論文有如附表3 所示之差異,且符合著作權法第52條之合理使用等等。經查:

⑴利用目的與性質:

系爭著作為原告等人於選修被告開設之「政治學方法論二」課程所提交之書面報告,為學生在課程上接受老師指導後之共同研究成果。系爭論文則為原告等人之指導老師即被告與系爭著作之共同著作人即李○○、陳○○三人,共同發表於系爭學術研討會之學術論文,且依國立成功大學109年8月24日函覆給王○○副教授之函文,可知系爭論文為被告之學術研究成果,堪認兩著作均為學術論文,並無營利及商業目的性質之考量。

⑵著作性質:

系爭著作之題目為「假新聞是否會影響成大學生對兩岸政策的認知與看法」,主要內容關注於「假新聞」是否會對於成大學生就「兩岸政策」產生影響,並持肯定之結論;

系爭論文之題目為「短暫新聞訊息是否影響大學生對兩岸政策與社會融合態度?一項調查實驗設計的發現」,主要研究在於「短暫新聞訊息」是否影響大學生對於「兩岸政策」與「社會融合」之態度,結論則認為並不會造成大學生對於「兩岸政策」之直接變化,反倒是造成對「社會融合」之態度產生顯著分歧效果。

依此可知兩者雖然均有探討「新聞訊息」是否影響大學生對於兩岸政策的認知或態度,然其主要內容、結論並非重疊或完全相同,亦即系爭著作僅專注探究「兩岸政策」部分,系爭論文則分別從新聞訊息是正面或負面之不同角度探討,且從「兩岸政策」進一步延伸到「社會融合」方面,已賦予原著作不同之其他意義或功能,兩者並不具有完全之替代性質及效果。

⑶利用之質量與比例:

系爭著作的摘要共4 段,系爭論文的摘要其中第2、3、4段與系爭著作摘要第2、3、4段有相同或類似之文字敘述(如附表2 );系爭著作的研究動機(前言)共2段,系爭論文的前言共4 段,其中第1段與系爭著作的研究動機第1 段,有部分相同或類似之文字敘述(如附表2)。

②系爭著作於文獻回顧與研究假設下(自變項)共有 7段,分別為:㈠政黨傾向、㈡身分認同、㈢公民意識、㈣中國經驗、㈤社會距離、㈥統獨立場與條件式統獨、㈦中國好感程度。其中㈠政黨傾向、㈡身分認同、㈢公民意識、㈣中國經驗、㈤社會距離之文字論述,與系爭論文之「四、影響台灣民眾對於兩岸議題看法的因素」段落下之㈠政黨傾向、㈡身分認同、㈢公民意識、㈣中國經驗、㈤社會融合程度之文字敘述部分,有如附表2所示相同或類似之處。

③系爭著作的研究架構「抽樣方法」之㈠研究母體、㈡抽樣樣本,與系爭論文之㈠研究母體、㈡抽樣樣本之文字論述,亦有如附表2所示相同或類似之處。

④依上,系爭著作共51頁(不含封面及目錄),系爭論文共47頁(扣除封面),兩者上開大致相同或類似之文字敘述,僅為其中7 頁之部分文字內容;且兩者相同或類似之文字論述,亦僅在系爭著作之「摘要」、「研究動機(前言)」、「文獻回顧」及「抽樣方法」部分,性質上屬該類論文常用之研究方法或架構,均非屬該著作之核心或主要部分(例如:系爭著作之「研究結果與分析」、系爭論文之「肆、分析結果與討論」)。

又經比較系爭論文與系爭著作之變項、理論架構、訊息處理、統計模型及結論部分,確有如被告所述附表3 所載之差異,且兩著作縱有部分參考文獻完全相同,亦僅能證明兩著作均有參考相同之文獻,實不能作為相互抄襲之證據。因此,兩者在整體論文內容之質與量上,系爭論文使用系爭著作之文字敘述比例不高,應未達到實質相似之程度。

⑤況且,參酌系爭著作乃原告等人經被告於指導後完成,且系爭著作之共同創作人即李○○、陳○○,同時亦為系爭論文之共同著作人,由於李○○、陳○○同時為系爭著作及系爭論文之共同創作人,在不同之著作上可能有使用相同或類似文字寫作之習慣,故兩著作所要求達到實質相似之程度理應較不同人撰寫不同論文之程度為高,然依前所述,兩者無論在質或量方面,相同或類似之比例不高。

⑥此外,系爭論文雖有使用系爭著作其中21組問題(即第2、5、13至21、33、35、37、45、49、53、56、59、61、64題組)之原始數據及問題文字。

然而,原告等人於系爭著作之蒐集資料、設計問卷及進行調查時既曾受被告之協助,且系爭著作之共同著作人李○○、陳○○同時亦為系爭論文之共同著作人,渠等自得合理援引其等先前共同創作或蒐集之系爭著作

又觀諸被告於系爭論文發表前曾先徵求包含原告等人在內之系爭著作共同著作人之同意,以共同參與完成系爭論文之撰寫,至於未共同參與同學則會列名並感謝資料蒐集,此有被告提出之電子郵件及Messenger 訊息內容可稽,而系爭論文之封面亦有特別註明:「本文資料係由107學年度第2學期成大政治系政治學方法論二第三組同學課業指導蒐集,共同發表人李○○與陳○○為該組學生,其餘參與同學為許O渝、徐O翎、王O晴、曾○○、張○○、邱O淵、吳○○。在此表示感謝付出與資料使用。」,且依系爭論文末之附圖2-「正面新聞訊息」、附圖3-「負面新聞訊息」、附圖4-「無相關新聞訊息」,即為原告等人於問卷調查時使用之新聞訊息,其上均載有:國立成功大學政治系、政治學方法論二、指導教授即被告、第三組研究組員即原告等人與曾○○、吳○○、張○○、陳○○、李○○共9 人之姓名等資訊,應已足以使一般讀者理解系爭論文引用問卷調查之部分原始統計數據及問題文字,均係來自原告所完成系爭著作之問卷調查結果,而不足以取代原來之系爭著作。

⑷對原著作之潛在市場與現在價值影響:

因系爭著作為原告等人於選修被告課程後所完成之書面報告,僅為學生於校內課堂上公開發表之著作,並無對外投稿發表,其學術上之價值應較被告與李○○、陳○○共同發表於系爭學術研討會之系爭論文為低,且系爭論文雖係以系爭著作之部分問卷調查結果為基礎而為深化延伸,其研究層面較系爭著作更廣,然並不影響其他著作仍可以繼續引用系爭著作之調查資料而為進一步研究,亦未對原告日後如欲自行對外投稿發表系爭著作造成任何限制,因此兩著作間並不具有競爭關係,亦不致於產生選擇或替代效果,則被告利用系爭著作之結果,對原告系爭著作之現在價值及潛在市場並不會產生影響。

⑸準此,系爭著作與系爭論文雖有如前述文字內容相同或相似之處,或引用部分之原始數據及問題文字,惟系爭論文基於學術目的以師生名義共同發表,而非出於商業目的,且係以系爭著作之部分問卷調查結果為基礎而為深化延伸,所利用或文字相同或類似者並非系爭著作之核心或主要部分,且質量占系爭著作之比例不高,又被告亦已於系爭論文之首頁載明所用蒐集資料源自系爭著作,此種簡略引註方式縱有不甚明確之處,然應足以使一般讀者理解系爭論文之原始統計數據及問題文字係來自系爭著作,並不致於有違反著作權法第64條第1 項規定。再者,系爭論文對於系爭著作之現在價值及潛在市場亦不會產生影響,均如前述,堪認符合著作權法合理使用之規定。職是,被告抗辯為合理使用,並未侵害原告等人對於系爭著作之著作權,應屬可採。

智慧財產及商業法院智慧財產第三庭
法 官 吳俊龍