上 訴 人 德怡科技股份有限公司
被上訴人 森兆生醫股份有限公司
被上訴人 森兆生醫股份有限公司
上列當事人間侵害著作權有關財產權爭議等事件，上訴人對於中華民國109年7月24日本院108年度民著訴字第138號第一審判決提起上訴並為訴之擴張，本院於111年11月17日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
上訴及擴張之訴均駁回。
事實及理由
...
肆、得心證之理由：
一、系爭大同合約之契約關係仍然存在：
㈠經查，兩造對於104年8月間訂立系爭大同合約，嗣德怡公司於105年4月29日以電子郵件通知森兆公司停止出貨並終止系爭大同合約之意思表示之事實，均不爭執。惟德怡公司主張，系爭大同合約為經銷合約，可類推適用民法第561條第1項規定，或類推適用民法不定期繼續性供給契約規定，得由當事人任意終止，德怡公司業於105年4月29日為終止之意思表示（德怡公司在另案本院110年度民商上字第9號事件有主張另以109年10月21日存證信函終止系爭大同合約，惟本件並未提出該存證信函），兩造間系爭大同合約之合約關係不存在，被上訴人則主張德怡公司片面終止為不合法，並以前開情詞置辯。
㈡德怡公司不得類推適用民法第561條第1項規定終止系爭大同合約：
⒈德怡公司雖主張系爭大同合約為經銷契約，具有買賣及代辦商性質之混合性質，得類推民法第561條第1項「代辦權未定期限者，當事人之任何一方得隨時終止契約」之規定云云。
惟按所謂「經銷契約」（或稱「代理店契約」或「代理商契約」），係指商品之製造商或進口商將其製造或進口之商品，經由經銷商（或代理店或代理商）為商品之販賣，以維持或擴張其商品之銷路，而製造商或進口商與經銷商（或代理店或代理商）所訂之契約。至其法律上之性質，則依其契約之具體內容，可能有三種類型，即具買賣契約之性質者，具行紀契約之性質者及具代辦商契約之性質者是，不同類型之當事人間之權利義務關係自屬不同（最高法院87年度台上字第362號判決要旨參照）。
次按稱買賣者，謂當事人約定一方移轉財產權於他方，他方支付價金之契約；稱代辦商者，謂非經理人而受商號之委託，於一定處所或一定區域內，以該商號之名義，辦理其事務之全部或一部之人，民法第345條第1項、第558條第1項分別定有明文。
⒉系爭大同合約第1條約定：「德怡公司與森兆公司，即日起將於全球市場共同經營GeneDireX品牌，雙方各自經營現有及新開發客戶，不得以惡意削價競爭或斷貨方式，取得對方訂單...」。
第5條約定：「德怡與森兆在不破壞既有合約條件下，雙方將不再增加新的獨家經銷商」。
第3條約定：「雙方獲益平分公式如下：合約簽訂前一年實際獲利為計算標準...德怡原料進貨成本×000＝森兆取得GeneDireX產品成本」。
第4條約定：「德怡即日起將提供森兆GeneDireX商品…森兆既取得瓶裝產品成本公式如下：德怡貨品進貨成本×000」。
系爭大同合約既約定兩造「共同經營GeneDireX品牌」、「雙方各自經營現有及新開發客戶」、「不得以惡意削價競爭或斷貨方式，取得對方訂單」、「雙方將不再增加新的獨家經銷商」，並約定雙方獲益平分計算之公式，足見系爭大同合約係約定雙方之合作共同經營「GeneDireX」品牌，森兆公司係以自己之名義經營其業務及獲得收益，並非受德怡公司之委託，以德怡公司之名義辦理其事務，性質上與代辦商不同，德怡公司主張系爭大同合約係具買賣及代辦性質之經銷契約，尚非可採。
況且，系爭大同合約亦非未定期限契約，自無類推適用民法第561條第1項未定期限之代辦商契約，當事人之任何一方得隨時終止契約之規定。德怡公司雖又主張，系爭大同合約第5條約定：「德怡與森兆在不破壞既有的合約條件下，雙方將不再增加新的獨家經銷商」，足見系爭大同合約屬於經銷契約云云。
惟查，上開約定僅在表明兩造「雙方」均不再增加新的獨家經銷商，並不能反面推論森兆公司為德怡公司之授權經銷商，德怡公司之主張不足採信。
㈢德怡公司不得類推適用民法不定期繼續性契約規定終止系爭大同合約：
⒈按解釋意思表示，應探求當事人之真意，不得拘泥於所用之辭句，民法第98條定有明文。解釋契約，應探求當事人立約時之真意，而真意何在，又應以過去事實及其他一切證據資料為斷定之標準，不能拘泥文字致失真意，即解釋契約，應斟酌訂立契約當時及過去之事實暨交易上之習慣，依誠信原則，從契約之主要目的，及經濟價值作全盤之觀察（最高法院85年度台上字第517號判決參見）。所謂探求當事人之真意，如兩造就其真意有爭執時，應從該意思表示所根基之原因事實、經濟目的、一般社會之理性客觀認知、經驗法則及當事人所欲使該意思表示發生之法律效果而為探求，並將誠信原則涵攝在內，藉以檢視其解釋結果對兩造之權利義務是否符合公平正義（最高法院96年度台上字第286號民事裁判參見）。解釋契約，應於文義上及論理上詳為推求，以探求當事人立約時之真意，並通觀契約全文，斟酌訂立契約當時及過去之事實、交易上之習慣等其他一切證據資料，本於經驗法則及誠信原則，從契約之主要目的及經濟價值作全盤之觀察，以為其判斷之基礎，不能徒拘泥字面或截取書據中一二語，任意推解致失其真意（最高法院99年度台上字第1421號民事裁判參見）。
⒉德怡公司雖主張，繼續性供給契約乃當事人約定一方於一定或不定之期限內，向他方繼續供給定量或不定量之一定種類、品質之物，而由他方按一定之標準支付價金之無名契約。無名之不定期繼續性供給契約，應可類推適用民法相關規定，允許契約當事人有任意終止契約之權。
惟查，兩造訂立系爭大同合約之緣由，係因森兆公司負責人李O諺與德怡公司負責人張O修討論如雙方不再合作，李O諺欲將其持有之德怡公司股份出賣予張O修，由於雙方對於股份出賣之價格無法達成合意，經過磋商，李O諺同意以000萬元之較低價格將德怡公司股份出售予張O修，並簽立系爭大同合約，雙方繼續合作經營「GeneDireX」品牌，有被上訴人提出之乙證17、18電子郵件、玉山銀行存款憑條可稽。
系爭大同合約約定由兩造在全球市場共同經營「GeneDireX」品牌，雙方各自經營現有及開發新客戶，並定有年度採購目標及雙方獲益平分公式（合約第1、3、4、6條），與一般繼續性供給契約，僅單純由一方交付貨品及他方支付價金之情形不同。
系爭大同合約第6條約定：「森兆對德怡第一年採購目標為新臺幣○○萬元整，第一年度採購目標若無法達成，可提供6個月寬限期。若未能達成，契約終止」，足認系爭大同合約訂立時，兩造已預計以森兆公司在第一年度加6個月寬限期間內達成00000萬元採購目標為期，若未能達成上開採購目標，系爭大同合約即終止，應屬定有期限而非不定期限之契約。
系爭大同合約第3條、第4條約定，森兆公司取得GeneDireX商品的成本為德怡公司原料進貨成本的000至000倍，藉由上開第3、4、6條進貨價格及採購目標之約定，可以保障德怡公司在第一年度獲得穩定之收益，此為德怡公司由系爭大同合約所獲得之對價，德怡公司並非無償授權森兆公司共同經營，至於森兆公司為了維持系爭大同合約關係，除了須向德怡公司進行高額之採購外，其經營「GeneDireX」品牌應有相關經營計畫並支出行銷費用及營運之成本，如認為德怡公司享有可隨時終止契約之權利，森兆公司將無從預測其可使用系爭商標之期間，除了影響森兆公司預定之營業計畫外，也可能造成其為了經營「GeneDireX」品牌所支出之行銷費用及營運成本無法回收，發生無法預期之損害，對森兆公司顯屬不公，也有悖於雙方締約時之意思。
本院審酌兩造簽訂系爭大同合約之緣由，及系爭大同合所約定之終止事由，除了第6條約定森兆公司於第一年加6個月寬限期未達採購目標，及第7條約定森兆公司遲延貨款達3次以上，德怡公司得終止契約，此外並無約定其他當事人一方得終止合約之事由，解釋當事人締約之真意，應認德怡公司不得於第1年及寬限期6個月尚未屆滿之前，片面終止系爭大同合約。
⒊德怡公司主張，該公司發現森兆公司於中國大陸、美國、加拿大、韓國、日本、歐盟等地惡意搶註GeneDirex商標，德怡公司才以105年4月29日電子郵件終止系爭大同合約，並提出附表三森兆公司搶註商標時間軸、甲證9、甲證28、甲證29、甲證34-38等資料為證。
森兆公司則辯稱，兩造係在全球市場共同經營「GeneDireX」品牌，故無在國外惡意搶註之問題。
查森兆公司在其他國家申請註冊「GeneDireX」商標的行為，與系爭大同合約義務之履行無關，德怡公司對於森兆公司在其他國家申請註冊「GeneDireX」商標，可依法向各國商標主管機關主張其權利（依德怡公司陳報之資料，森兆公司在其他國家申請「GeneDireX」商標爭議案件，部分國家之商標主管機關已作成撤銷森兆公司商標之決定，部分國家尚在審查中，其中德怡公司向歐盟智慧財產局請求宣告森兆公司在歐盟註冊之「GeneDireX」商標無效一案，已遭駁回），如受有損害，亦得向森兆公司求償，德怡公司以此事由，片面拒絕對森兆公司供貨並終止系爭大同合約，尚非正當。
系爭大同合約係104年8月簽立，德怡公司於105年4月29日電子郵件通知森兆公司終止合約時，系爭大同合約第6條約定之第一年採購期限尚未屆期，德怡公司片面終止合約，自非合法。
⒋又按，繼續性供給契約，倘於中途發生當事人債務不履行時，民法雖無明文得為終止契約之規定，但為使過去之給付保持效力，避免法律關係趨於複雜，應類推適用民法第227條、第254條至第256條之規定，許其終止將來之契約關係。又因可歸責於債務人之事由，致為不完全給付者，債權人得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利；其情形能補正者，債權人可依給付遲延之法則行使其權利；如不能補正，則依給付不能之法則行使權利。而契約當事人之一方遲延給付者，他方當事人得定相當期限催告其履行，如於期限內不履行時，得解除其契約。民法第227條第1項、第254條定有明文。則繼續性供給契約之債務人未依債之本旨為給付，且其給付之瑕疵非不能補正，債權人應依給付遲延之規定，先定相當期間催告補正而不補正，其主張終止契約始為適法（最高法院110年度台上字第3246號民事判決參見）。
縱認森兆公司於他國申請註冊GeneDirex商標係違反系爭大同合約之契約上義務，德怡公司於105年4月29日通知森兆公司終止系爭大同合約之前，並無通知森兆公司補正或催告其履行合約（例如要求森兆公司撤回在他國之商標申請案，或將其取得之商標移轉於自己所有等），即任意單方面終止系爭大同合約，尚非適法。
⒌德怡公司雖稱：系爭大同合約第6條並非契約的自然消滅期限，而是契約的解除條件，系爭大同合約因為本身並無自然消滅期限，意定終止權又僅限於訂約後1年半內，若不能類推適用民法有名繼續性契約之約定，使雙方有任意終止權，此契約只能合意終止，顯非妥適云云。
惟查本件因德怡公司在第一年採購期限未屆滿時即停止出貨，致森兆公司無法在第6條約定期限內達成00000萬元之採購目標，德怡公司係以不正當方法促使第6條之終止契約條件成就，應視為條件不成就（參民法第101條第2項規定），應認系爭大同合約第6條之期間於德怡公司拒絕供貨時停止進行，待雙方繼續履行合約時再行起算，屆時森兆公司如有違反系爭大同合約第6條或第7條之約定，自得依約終止系爭大同合約，並無德怡公司所稱永遠無法終止之情形，其主張尚不足採。
⒍德怡公司另案提起確認系爭大同合約不存在之訴，經本院110年度民商訴字第6號第一審判決駁回德怡公司之訴，德怡公司提起上訴，經本院110年度民商上字第9號判決駁回德怡公司之上訴，有該事件判決書在卷可稽。
二、森兆公司並無逾越系爭大同合約之授權範圍使用系爭商標及系爭美術著作之情事：
㈠系爭大同合約第1條明定：「即日起將於全球市場共同經營GeneDirex品牌，雙方各自經營現有及新開發客戶，不得以惡意削價競爭或斷貨方式，取得對方訂單」。由上開約定可知，德怡公司與森兆公司係共同合作在全球市場共同經營GeneDirex品牌，銷售「GeneDireX」產品。
又德怡公司自98年7月起公司內部即有針對「GeneDireX」產品包裝上美術圖案進行討論，並提及文字內容之尺寸面積、商品將被夾著包裝起來、邊框顏色等等，有德怡公司提出之公司內部郵件及附檔資料可稽，堪認德怡公司為系爭美術著作之著作權人。
森兆公司雖抗辯該公司有參與系爭美術著作之創作過程，且外包裝之印製係由森兆公司下單給包裝廠商，故森兆公司為共同著作人云云。
惟查，甲證2第1頁之其中一封信件寄件人雖為李O諺，但信件內容為確認產品的存放條件，與系爭美術著作的創作無涉，該等信件內容為德怡公司員工○○○將有關於系爭美術著作的完成品寄給德怡公司其他同仁或主管確認（taqkey為德怡公司之英文名稱），甲證2無法證明森兆公司有參與系爭美術著作之創作過程，又系爭產品之包裝盒雖係由森兆公司下單予包裝廠商，有報價單1份在卷可稽，惟該報價單之日期為100年1月4日，距離上開甲證2電子郵件之98年7月時間相隔甚遠，且無法由報價單上所載之「下單者」推認即為該包裝圖案之「創作者」，故本院認為森兆公司辯稱其為系爭美術著作之共同著作人，尚不可採。
德怡公司與森兆公司簽訂系爭大同合約，約定共同合作在全球市場共同經營GeneDirex品牌，應認德怡公司同意森兆公司在共同經營「GeneDireX」業務之範圍內，同意及授權森兆公司使用系爭商標及美術著作（本件德怡公司係主張因系爭大同合約業已終止，森兆公司於合約終止後已無使用系爭商標及系爭美術著作之權利，並非主張該公司自始未授權森兆公司使用系爭商標及系爭美術著作）。
㈡德怡公司雖主張，依系爭大同合約「德怡將提供森兆GeneDirex商品、森兆取得GeneDirex商品之成本為德怡原料進貨成本的000倍」等語，可知雙方締約真意為：德怡公司僅授權森兆公司在向德怡公司購買的商品上使用系爭商標及系爭美術著作。森兆公司於107年5月20日以後銷售之GeneDirex商品，皆非向上訴人購買，已逸脫系爭大同合約之授權範圍云云。惟查：
⒈系爭大同合約第1條約定德怡公司及森兆公司於全球市場共同經營GeneDirex品牌，德怡公司對於森兆公司授權使用系爭商標及系爭美術著作，應屬於在合約期間內概括性之授權。
系爭大同合約條文並未約定，森兆公司只能向德怡公司購買GeneDirex產品之原料，而不得向第三人購買，亦未約定僅在「向德怡公司購買的商品上」，始可使用系爭商標及系爭美術著作，德怡公司上開主張，已超出合約文字之範疇。
衡之常情，雙方若有上開授權範圍限制之合意，應屬契約之重要事項，理應明文記載於合約，以杜爭議。
觀諸系爭大同合約有多處手寫修改，如雙方就進貨來源有如此嚴格之限制並達成合意，自應載明於合約，甚至約定相關查核機制，惟德怡公司並未提出相關資料可佐。
系爭大同合約第3、4條已約定雙方獲益平分公式，森兆公司向德怡公司取得產品之成本，為德怡公司原料進貨成本之000至000倍；第6條約定森兆公司對德怡公司第一年採購目標為00000萬元，上開約定，已足以保障德怡公司在第一年度獲得穩定之收益，尚無約定森兆公司只能向德怡公司進貨之必要性。德怡公司主張，系爭大同合約並無任何授權金之約定，若將系爭商標及美術著作之授權與產品買賣脫勾，無異使森兆公司得永久無償使用系爭商標及美術著作云云，尚非可採。
本院認為德怡公司主張其僅授權森兆公司在向德怡公司購買的商品上才能使用系爭商標及系爭美術著作，不足採信。
⒉又查森兆公司曾於105年4月間向美國廠商採購000000000 0000000 000000（實驗試劑的一種），使用GeneDireX品牌，並命名為GeneDireX Unviel 000000000 0000000 000000.此商品之原料由森兆公司自行採購，並由森兆公司自行設計包裝，由於系爭大同合約簽訂後GeneDireX的網站係由德怡公司管理，故森兆公司人員於105年4月18日以電子郵件請德怡公司負責人張繼修協助放入網站，張繼修於同日回覆：「恭喜您們有新產品上市！給我們的價格又是如何啊！？」其後森兆公司人員於105年4月26日回覆報價。
由此可知，系爭大同合約存續期間，森兆公司也可自行生產開發GeneDireX產品、設計包裝，並自行決定價格，並非僅得向德怡公司採購產品，若依德怡公司之主張，其負責人張O修見森兆公司向第三人採購其他產品並使用「GeneDireX」商標，還要求放入「GeneDireX」網站，豈有可能「恭喜」森兆公司推出新的「GeneDireX」產品並詢問給德怡公司的價格為何？上開電子郵件足證森兆公司依系爭大同合約取得授權之範圍，並未限定於只有向德怡公司進貨之產品，始得使用系爭商標及系爭美術著作。
三、系爭語文著作不具原創性：
㈠按著作權法所保障之著作，係指屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作（著作權法第3條第1項第1款規定），故除屬於著作權法第9條所列之著作外，凡具有原創性，能具體以文字、語言、形像或其他媒介物加以表現而屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作，均係著作權法所保護之著作。所謂「原創性」，廣義解釋包括「原始性」及「創作性」，「原始性」係指著作人原始獨立完成之創作，非抄襲或剽竊而來，而「創作性」，並不必達於前無古人之地步，僅依社會通念，該著作與前已存在之作品有可資區別，足以表現著作人之個性為已足。又所謂原創性之程度，固不如專利法中所舉之發明、新型、新式樣等專利所要求之原創性程度（即新穎性）較高，亦即不必達到完全獨創之地步。即使與他人作品酷似或雷同，如其間並無模仿或盜用之關係，且其精神作用達到相當之程度，足以表現出作者之個性及獨特性，即可認為具有原創性；惟如其精神作用的程度很低，不足以讓人認識作者的個性，則無保護之必要(最高法院104年度台上字第2980號刑事判決參見)。
㈡系爭語文著作之內容如下：「A unique combination of PCR products and a numberof proprietary plasmids digested with appropriate restriction enzymes to yield 11 fragments. The DNA includes fragments ranging from 000-0000 base pairs. The 500 and 1,500 base pair bands have increased intensity to serve as reference points. The approximate mass of DNA in each bands is provided (0.5 ug a load)for approximating the mass of DNA in comparably intense samples of similar size.」其中文翻譯為：「本產品是聚合酶連鎖反應產物及數種特有質體的獨特結合。這些質體經適當的限制酶酶切後產生11個片段，適合作為瓊脂糖凝膠電泳的分子量標準。DNA包含的片段範圍從100-1,500個鹼基對。500及1,500鹼基對條帶具有較高的強度而可以作為參考點。DNA每個條帶的近似質量為0.5μg/per load，可用以預估類似大小的樣品中的DNA質量」。上開內容，絕大部分是產品的規格敘述，及部分極簡的功能敘述，且多使用生物化學上的專有名詞，如PCR（聚合酶連鎖反應）、restriction enzymes（限制酶）、plasmids（質體）、base pairs（鹼基對）、band（DNA電泳實驗中，肉眼可見的經染色後的DNA片段位置），load（電泳實驗之劑量單位），此等專有名詞之用法均是固定的，甚至配合專有名詞之動詞亦有固定之專門用法（如描述用限制酶分解DNA之情況時，使用之動詞一定是digest），並無任何個人精神創作之成分在內。扣除此等部分後，其餘部分亦未見展現作者個人之個性及獨特性之精神作用，應認系爭語文著作不具最低程度之原創性，並非著作權法保護之標的。
四、森兆公司並無侵害系爭商標權及系爭美術著作之行為：
系爭大同合約第1條明定：「即日起將於全球市場共同經營GeneDirex品牌，雙方各自經營現有及新開發客戶，不得以惡意削價競爭或斷貨方式，取得對方訂單」。
由上開約定可知，德怡公司與森兆公司締結系爭大同合約，約定在全球市場共同經營「GeneDireX」品牌，森兆公司使用系爭商標及美術著作已取得德怡公司之概括授權，且並未限定於只有向德怡公司進貨之產品上，始得使用系爭商標及系爭美術著作，已如前述，森兆公司在其銷售之產品上使用系爭商標及系爭美術著作及刊登於森兆公司網頁，並無侵害系爭商標權及系爭美術著作之行為，堪予認定。
五、綜上所述，森兆公司基於系爭大同合約與德怡公司共同合作經營GeneDireX品牌並銷售產品，德怡公司並授權森兆公司使用系爭商標及系爭美術著作，德怡公司於105年4月29日通知森兆公司停止出貨並終止系爭大同合約，其終止為不合法，系爭大同合約之契約關係仍然存在，森兆公司使用系爭商標及系爭美術著作並未逾越系爭大同合約之授權範圍，至於系爭語文著作則不具有原創性，德怡公司主張森兆公司侵害系爭商標權及系爭美術著作、系爭語文著作之重製權、改作權、散布權，依商標法第71條第1項第2款、著作權法第88條第1項、第3項、第89條、公司法第23條第2項規定，請求森兆公司及其負責人李O諺應連帶賠償29,828,354元本息，及連帶負擔費用將本件最後事實審民事判決書之當事人、案由及主文之內容，刊登聲明啟事於新聞紙，均無理由，原審判決駁回上訴人在第一審該部分之訴及假執行之聲請，並無違誤，上訴人聲明不服，請求廢棄原判決，並命被上訴人應連帶給付29,828,354元本息，及將本件最後事實審民事判決書刊登聲明啟事於新聞紙，為無理由，應予駁回。
智慧財產第二庭
審判長法 官 彭洪英
法 官 汪漢卿
法 官 曾啓謀
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